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新三板市場的形成及法律業務

2014年第10期    作者:仇懿鋐    閱讀 6,533 次

●文 / 仇懿鋐

　　隨著新三板擴容后市場對其的持續熱捧，以及各大券商及中介機構的積極推介，截至今年9月17日，新三板的掛牌企業已經累計達到了1115家。同時，今年8月份共51家掛牌公司進行了股票發行，涉及金額高達33.71億元，創歷史新高。作為一直關注并服務于新三板市場的法律從業者，筆者在與眾多對新三板市場感興趣的企業客戶以及同行的交流中經常被問及如新三板為什么叫新三板？它與我們熟知的主板、創業板有什么區別？要如何才能在新三板掛牌？在新三板掛牌后究竟對企業有什么好處和幫助？律師在辦理新三板業務時主要的工作是什么？等等。有鑒于此，筆者希望通過本文對新三板的前世今生以及一些核心問題做一次梳理。

　　

一、新三板的由來

　　從2001年到2013年的13年間，三板市場經歷了從“老三板”到“新三板”再到現在的“全國中小企業股份轉讓系統”三個階段。雖然現在的全國中小企業股份轉讓系統還是被稱為“新三板”，但這時的新三板已經和曾經的新三板有著極大的不同。

　　中國證監會2001年開展了代辦股份轉讓系統，股票來源基本是不具備上市條件的公司和從滬深股市退市的公司，后被稱為“老三板”。由于“老三板”掛牌的股票品種少，且多數質量較低，再次轉到主板上市難度也很大，故而被稱為“垃圾市場”，這一印象對代辦股份轉讓系統的定位和發展帶來了十分不利的影響，正因如此，新三板應運而生。

　　2006年1月14日，經國務院批準，中國證監會批復同意推出了僅針對北京中關村園區非上市的高科技企業進行股份流動的市場，即當時的“新三板”，其學名非常的復雜和冗長，叫做“中關村非上市股份有限公司進入證券公司代辦股份轉讓系統進行股份轉讓試點”，自此，我國在探索建立多層次資本市場體系的道路上正式邁開了第一步。

　　2012年8月3日，證監會宣布擴大非上市股份公司股份轉讓試點。2012年9月7日，證監會與北京市、上海市、天津市、湖北省四地政府分別簽署了新三板擴大試點合作備忘錄。至此，北京中關村科技園區、上海張江高科園區、天津濱海高新科技產業開發區、武漢東湖新技術開發區等四個高新技術園區的企業均可以在新三板掛牌轉讓。

　　2013年12月14日，國務院在發布的《國務院關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定》中明確規定：境內符合條件的股份公司均可通過主辦券商申請在全國股份轉讓系統掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資和資產重組等。

　　2013年12月27日，證監會修訂和發布了7項配套規則，標志著股份轉讓系統試點擴大至全國的工作正式啟動，不再受高新園區的地域范圍限制。

　　至此，新的“新三板”完全形成，即“全國中小企業股份轉讓系統”（下文簡稱的新三板均指此系統）。

二、新三板在資本市場中的位置

　　我國資本市場從20世紀90年代發展至今，已經發展為由主板（含中小板）、創業板（俗稱二板）和新三板以及區域性股權交易市場、證券公司主導的柜臺市場共同組成的多層次資本市場體系。

　　新三板的出現和發展，豐富并完善了我國多層次資本市場的結構。由于主板以及創業板對發行人的營業期限、股本大小、盈利水平、最低市值等方面的要求標準較高，上市企業多為大型成熟企業，具有較大的資本規模以及穩定的盈利能力。而新三板相對寬松的掛牌標準，尤其在盈利水平、股本大小方面的放寬，幾乎就是為大量處于成長期的創新型中小企業度身定制的，提高了這些企業股份的流動性，對于解決一直困擾著中小企業融資難的問題也是一種積極的嘗試。同時，其具有的轉板機制，也能很好地解決場外市場與場內市場的聯通問題，給無論是場內市場的企業還是場外市場的企業都提供了更多的選擇空間。

三、新三板掛牌的好處

　　新三板自擴容以來，在市場上引起了如此之大的反響與其給企業帶來的可見的和可預期的好處是分不開的。

　　（一）完善企業治理結構

　　一次在新三板的掛牌過程就相當于一次小的IPO的過程，企業需要包括券商、律師事務所、會計師事務所等專業機構幫助企業完成掛牌前的準備工作，是在專業機構的幫助下對于企業在成長過程中出現的問題的一次集中問診。其對于優化企業治理結構，解決企業存在的法律、財務問題，發現企業潛在經營風險等都有極大的幫助。甚至可以說，無論最終企業掛牌與否，一次這樣的集中檢查和問題發現，對于企業未來的健康發展也是非常有價值的。

　　（二）拓寬企業融資渠道

　　企業在經歷了一輪嚴格的準備和審查程序后完成了在新三板的掛牌，其即可通過定向增發的方式來進行融資。由于在新三板掛牌而帶來的企業信用等級的提升，更是會增加銀行對企業的授信額度。

　　（三）提高股份流動性

　　掛牌后企業的股票可以在市場上自由交易，會吸引相當多的投資者的關注。尤其在IPO剛剛開閘，眾多擬上市企業正在苦苦排隊等待的時候，其給股權和風險投資機構提供了新的投資機會和退出通道。而隨著做市商制度的退出和不斷完善，新三板市場的流動性將會獲得進一步的提升，這對于企業和投資者都是一個雙贏的局面。在筆者服務的新三板掛牌企業中即有在掛牌前引入股權投資機構的成功案例。

　　（四）實施股權激勵，穩定核心團隊

　　新三板上的很多企業會在掛牌前實施核心團隊的股權激勵計劃，授予核心成員一部分公司的股權，該部分股權在企業成功掛牌后的價值往往會有較大的增幅，以此不僅使核心團隊在公司的發展過程中獲得了實實在在的好處，也使其從企業員工的身份轉變為企業股東的身份，不僅穩定了人心，更提升了工作的熱情和責任心。

　　（五）增加企業品牌價值

　　新三板擴容后是一個全國性的股份交易市場，企業在這樣的市場中掛牌，有眾多關注的目光，可以很好地宣傳企業，提高公司的知名度，有利于進一步拓展公司業務。這一點從眾多企業在新三板掛牌后，百度搜索次數的井噴式增長即可印證。

四、新三板掛牌中的法律業務

       （一）掛牌準備階段

　　在此階段中，律師主要應當進行如下工作：1、律師進場，對公司進行詳盡的法律盡職調查；2、在充分盡職調查的基礎上，律師與公司、其他中介機構共同討論確定重大法律和財務問題的解決方案，股份有限公司設立前的重組方案以及股份有限公司設立方案；3、就重大法律和財務問題實施解決方案，包括股權重組、股權調整、引進戰略投資者、進行增資、進行業務重組、規范關聯交易、解決同業競爭等；4、對公司人員進行新三板相關知識的培訓；5、協助公司召開董事會決議改制，協助公司召開股東會審議改制方案并做出決議。

　　準備階段通常是企業掛牌進程中最重要的階段，在這個階段律師需要充分審查企業從設立到掛牌前的各個環節，尤其包括企業設立、登記、股東變更、章程，股本總額以及變更登記情況，股東出資情況，是否發生過合并、分立、重組、資產置換、不動產資產規模、經營記錄方面有無重大問題，是否存在股權轉讓限制以及企業的財產和財產權狀況，企業近期生產經營情況，是否發生重大債權債務情況，經歷的訴訟、仲裁、執行、行政處罰等情況，稅務、環保、產品質量、技術標準情況等。準備環節發現的問題，律師需要會同其他中介機構一起協商出解決的方案，甚至有些情況下企業在經營中出現的問題會直接導致中介機構作出放棄掛牌的決定。

         （二）改制和掛牌階段

       在此階段中，律師主要應當進行如下工作：1、起草股份公司設立所需的全部法律文件；2、協助公司召開創立大會；3、協助公司召開第一屆董事會、監事會第一次會議；4、協助公司辦理變更為股份有限公司的申報手續；5、協助公司董事會、股東大會決議掛牌；6、出具公司掛牌所需的《法律意見書》；7、協助將備案材料報全國中小企業股份轉讓系統備案；8、協助辦理股份集中托管。

　　改制階段中，律師需要按照法律和公司章程的約定，協助公司出具同意赴新三板掛牌的一系列內部決議，確保決策程序的合法合規。

        （三）成功掛牌后

        在此階段中，律師主要應當進行如下工作：1、協助掛牌公司年報、半年報的制定；2、協助掛牌公司完成重大事項的信息披露；3、協助公司進行定向融資；4、參與轉板與退出。

　　企業完成在新三板的掛牌后，即成為了公眾公司，需要依照法律的規定履行重大事項的披露義務。這時，律師的工作內容也從協助企業掛牌轉變為協助企業的日常經營，承擔起對于企業重大事項發表法律意見的常年顧問角色。

        五、新三板法律服務中的合作模式思考

　　對于執業律師而言，同企業建立起長期合作關系往往是從幫助企業解決具體法律糾紛的訴訟事務開始的。而隨著行業發展的不斷細化，其對于律師的知識面和專業水平的要求也在不斷提高，單個律師已經很難為企業提供全方位的法律服務，在律師行業中最明顯的表現即專業訴訟律師和專業非訴訟律師的出現。

　　筆者在從事新三板法律服務的過程中，多次遇到過為擬掛牌企業提供過或正在提供訴訟法律服務的律師同行，他們基于多年的訴訟經驗，為企業提供了周到專業的訴訟服務，充分保障了企業的經濟利益。但是，當企業基于發展的需要，希望更多地融入資本市場時，訴訟律師就遇到了很大的業務瓶頸。俗話說隔行如隔山，訴訟與非訴訟的界限往往也會導致經驗豐富的律師束手無策的情況出現。

　　這時候，就凸顯出了律師間跨領域甚至跨律所交流以及合作的重要性。當然，作為客戶即是生命的律師行業，很多律師出于丟失客戶的危機感而對律師間的合作持保留甚至是不信任的態度，這一點是可以理解的。但是，就如在新三板服務中的法律業務，非訴訟律師更多地是針對企業的掛牌業務提供法律服務的，而一家企業的業務不可能僅僅就是新三板掛牌這么一個業務，其在經營過程中遇到的各種問題同樣離不開訴訟律師的支持和服務。不同業務領域的律師基于支持和維護客戶利益的共同目標而結成工作團隊，不僅對于客戶來說是更負責任的做法，而且對于不同業務領域律師間的自我學習和提升也有極大的好處。

　　就在筆者撰寫本文時，上海市人民政府剛剛印發了《關于本市進一步促進資本市場健康發展實施意見的通知》，其中再一次強調了推進企業在多層次資本市場的上市掛牌。在這樣的政策背景下，新三板是眾多中小企業走向真正資本市場的切實可行的途徑，這一市場的健康發展離不開律師的專業服務。不同領域的律師也應該跟隨市場趨勢，加強合作，力爭在更大的層面上獲得客戶利益和律師業務的共同進步。●