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開曼法下股權回購如何合規操作？“無問西東”主題沙龍干貨滿滿
日期：2026-04-02 閱讀：1,267次
2026年3月26日，由上海市司法局指導、上海市律師協會主辦、上海市律師協會特邀會員工作委員會承辦的“無問西東”系列主題沙龍2026年第一期線上直播成功舉辦。塞浦路斯瑞拓律師事務所（Harneys）的合伙人許文潔和馬瑋以《從公司治理與爭議解決的視角解讀開曼法下的股權回購》為題，深入剖析了開曼法域下股權回購的監管規則、條款設計及爭議解決實務要點，為線上觀眾帶來了一場兼具專業性、實用性及指導性的離岸法律知識分享。
一
開曼法公司股權回購：
明晰權利界定，拆解法定與實操規則
活動伊始，許文潔首先介紹了塞浦路斯瑞拓律師事務所（Harneys）的專業背景與服務領域。隨后，她從核心概念切入，對開曼法下的贖回與回購進行了辨析，指出二者在本質上屬于同一種交易的不同法律表述：贖回通常指股東依據特定權利要求公司收回其持有的股份，而回購則是公司主動從股東處購回股份。她還強調，享有贖回權的股份在性質上多屬公司章程中獨立設置的、區別于普通股本的特殊股份類別。
許文潔重點解讀了《開曼公司法》，指出公司可使用股本溢價支付回購款項，并系統歸納了開曼法下股份贖回權的法律規制要點：
必須在公司章程中明確授權；
回購需經股東會和/或董事會決議批準；
相關股份需為已足額發行且在回購后公司至少保留一股；
公司必須通過法定償債能力測試且董事對公司承擔相應盡職義務。
結合紅籌上市與私募股權融資實踐，她對比分析了標準回購條款與側重保護投資人利益的嚴格條款，從適用范圍、觸發條件、定價機制及操作程序等多個維度，詳細闡述了不同條款設計上的核心差異。
針對實踐中可能出現的回購資金不足問題，許文潔介紹了以出具票據延期支付、歸集并利用下屬子公司資金等常見解決方案，并建議投資人通過審閱公司財務披露來密切關注公司的償債能力。此外，她強調嚴格回購條款通常包含違約處罰機制，并需明確約定相關交割期限。就港股上市安排，她提示需在上市申請前完成相關特殊權利的終止，如優先股股東的回購條款。最后，她特別指出創始人承擔連帶責任的情形、以及將回購條款優先載入公司章程的重要性，提示若相關約定未納入章程而僅以“抽屜協議”形式存在，很可能因損害公司或其他債權人利益而被認定為無法對公司強制執行。
二
開曼法下贖回權爭議解決：
明晰管轄規則，把控法律風險
隨后，馬瑋從爭議解決實務視角出發，結合多個經典及最新司法判例，逐一剖析了開曼群島法律框架下股份贖回權的常見爭議焦點。她解析明確了若干核心裁判規則：
贖回權行使首先受公司章程管轄；
股份贖回需通過償付能力測試；
不合法贖回付款將產生相應法律后果；
以及贖回后原股東在特定情況下的債權人身份認定與其訴請的優先權順位等。
針對開曼法下尚未形成明確定義的“合法可用資金”這一關鍵概念引發的爭議，馬瑋系統梳理了該術語的法律淵源與當前司法實踐中的認定現狀，并結合典型案例，深入闡述了相關糾紛的裁判思路與處理邏輯。
針對實務中的核心爭議，馬瑋首先就償付能力測試的實操認定進行了解析。她指出，開曼法采用現金流測試，重點評估公司能否償還“立即到期及近期到期”的債務，具體判斷需由法官結合個案情況裁量。該測試同樣適用于以股本溢價支付回購款的情形，若未通過測試，相應的回購付款即屬非法。
關于公司不合法贖回付款的法律后果，馬瑋區分了兩種情形：一是依據開曼公司法第145條，若贖回付款構成對個別股東的偏袒性支付，該付款可被撤銷，公司或其清算人可向收款股東追回款項；二是依據第37條，未通過償債能力測試的回購付款雖屬非法，但贖回行為本身有效。股東在返還股權證明文件后即轉變為公司債權人。在此情況下，公司董事可能面臨刑事處罰及損害賠償責任，而明知故犯、參與合謀的收款股東則需返還款項。此外，股東在贖回日完成相關程序后即喪失股東身份，其債權順位列于普通債權人之后，但優先于其他股東。
在合法可用資金的認定方面，馬瑋說明，此概念源于美國特拉華州法律，開曼公司法并無明確定義。結合近期判例，通常指公司合法所有并可合法動用的資金。在實際操作中，一般建議由專業財務機構出具報告作為關鍵證據。
對于贖回權無法實現時的救濟途徑，她分析指出：若贖回條款本身不存在重大爭議，且股東已轉化為債權人，可向公司發出法定償債書，若21天內未獲支付，即可申請對公司進行清盤；若股東協議中訂有仲裁條款，而公司就付款義務提出具有實質性的爭議，開曼法院通常會中止清盤程序，要求當事人先行通過仲裁解決爭議。她進一步結合判例提示，仲裁裁決具有終局性，投資人在獲得有利裁決后，可向開曼法院申請承認與執行，屆時法院一般不再重新審查關于合法可用資金等實體問題。
三
互動答疑環節
在活動的最后環節，兩位合伙人針對線上觀眾提出的問題進行了詳細解答。問題涵蓋“開曼法下合法可用資金實操認定標準”“公司以無合法可用資金為由拒付贖回款的救濟順序”“贖回付款的法律后果”“公司章程與附屬協議條款沖突的處理原則”等多個專業方向。憑借深厚的專業積累與扎實的法律理解，她們為觀眾清晰剖析了相關問題，幫助大家進一步理解了開曼公司章程中回購條款的設計邏輯、實際操作路徑及相應風險防控要點。
當前，全球資本市場深度融合，跨境投融資與紅籌架構上市已成為企業發展的重要途徑。離岸法律規則的專業性與復雜性對企業合規運作提出了更高要求。開曼作為紅籌架構的核心離岸法域，其公司法下的股權回購規則是企業跨境資本運作的關鍵環節。本次沙龍分享不僅為企業厘清了開曼法下股權回購的法律框架與實操重點，也為法律服務機構協助企業開展離岸資本運作、防范相關法律風險提供了專業思路。
為深入學習貫徹黨的二十屆四中全會精神，積極培育國際一流律師事務所，搭建“走出去”供需雙方的交流合作平臺，服務我國高水平對外開放，上海律協將持續“無問西東”主題沙龍活動，敬請期待！
