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上海律師建言完善婚姻法六點內容
日期：2010-11-24 作者：劉潔 閱讀：4,775次
| 11月19日，上海市律師協會民委會召開了“婚姻法司法解釋（三）征求意見稿研討會”。會議由上海市律協民委會秘書長、上海滬家律師事務所主任吳衛義律師主持，滬上多名知名婚姻家庭專業律師參加了會議。 與會律師就《征求意見稿》中廣大人民群眾關心的熱點問題，結合司法實踐，提出如下意見和建議。
消除“法律保護了小三”的錯覺
《征求意見稿》第二條規定：有配偶者與他人同居，為解除同居關系約定了財產性補償，一方要求支付該補償或支付補償后反悔主張返還的，法院不予支持；但合法婚姻當事人以侵犯夫妻共同財產權為由起訴主張返還的，法院應當受理并根據具體情況作出處理。這表明有配偶者與“小三”達成的“分手協議”是無效的，符合我國一直提倡的婚姻忠誠原則。但就已經支付的補償，不支持主張返還，在立法導向上容易引起民眾“小三獲得補償為正常現象”，“法律保護了小三利益”的錯覺。
考慮女方的婚俗習慣
《征求意見稿》第十一條規定，夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同，以個人財產支付首付款并在銀行貸款，婚后不動產登記于首付款支付方名下的，離婚時可將該不動產認定為不動產權利人的個人財產，尚未歸還的部分貸款為不動產權利人的個人債務。這個規定對于離婚訴訟中如何認定夫妻一方婚前財產的性質起到了指導性作用。目前，在一方婚前貸款購房，產權證登記在一方個人名下，房屋是屬于個人財產還是夫妻共同財產，各地的法院有不同的認定。《征求意見稿》根據物權原則作出規定，使這種情況有法可依，以后類似的問題就有明確的規定，不會有同案不同判的現象出現。但是，該條在社會上引起了質疑。根據一般多為男方準備房屋、女方準備裝修和家電的婚禮風俗習慣，房屋為不動產，而女方提供的則為消耗品，若離婚，無法保證女方的合法利益，甚至可能因離婚而無房可住。
厘清物權與孳息的關系
在認定一方婚前貸款購房為個人婚前財產時，《征求意見稿》第十一條又規定，應考慮離婚時不動產的市場價格及共同還貸所占全部款項等因素，由不動產權利人對另一方進行合理補償。這實際是對房屋增值部分考慮分割，符合了民法公平合理的原則。但是，既然物權已經歸于一方，物權的孳息（增值）也應為一方所有，又要求所有人對另一方就增值部分補償，是否相互矛盾，不符合邏輯？
明確“不損害債權人”的情況
《征求意見稿》第五條規定，如果夫妻關系存續期間，一方有隱藏、轉移、變賣、揮霍夫妻共同財產或偽造夫妻共同債務等行為的，夫妻一方可以要求分割共同財產。這一條是法律的進步。但是，又規定需要在不損害債權人利益的情況下，人民法院可以受理，“不損害債權人”的規定太過模糊，在實踐操作中會遇到如何界定的問題。
說明子女拒絕做親子鑒定的處理方式
《征求意見稿》第十條規定，婚姻關系存續期間生育的子女，夫妻一方向人民法院請求確認親子關系不存在并提供必要證據，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定，可以推定主張不存在親子關系的一方主張成立。該規定對離婚訴訟中就婚生子女做親子鑒定的問題進行了明確，減少了在實踐中可能發生的不必要的爭端。但是，若子女拒絕做親子鑒定，法院能否依據該條的規定進行推定？
細化撫養費的支付方式
《征求意見稿》第十條規定，婚姻關系存續期間，一方拒不履行撫養義務，子女可以請求其支付撫養費。相對于以前在父母未離婚或分居時，一方很難要求另一方共同承擔子女的撫養義務，相關法律有很大的進步，旨在保護未成年子女的合法利益。但是，如何計算撫養費的支付時間？如何舉證？這些問題都需要明確。 |
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