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前言：
強(qiáng)制減排市場和自愿減排市場并軌運(yùn)行，共同構(gòu)成我國碳市場建設(shè)的基本工作內(nèi)容。兩類市場相輔相成，在強(qiáng)制減排市場抵銷機(jī)制的安排下，自愿減排市場的市場效益得到有效發(fā)揮。回歸業(yè)務(wù)實(shí)踐，自愿減排市場交易產(chǎn)品（國家核證自愿減排量“CCER”），若經(jīng)重點(diǎn)排放單位采購用于履約，直接決定了重點(diǎn)排放單位的履約質(zhì)效。在主管部門制定的嚴(yán)格的不完全履約法律后果下，重點(diǎn)排放單位應(yīng)高度重視采購國家核證自愿減排量的協(xié)議條款約定，以最大程度避免履約風(fēng)險(xiǎn)。誠然，基于合同相對性原理，重點(diǎn)排放單位可以基于合同約定追究相對方一定的違約責(zé)任，但本文希望通過梳理兩類市場規(guī)則下，如何緊密結(jié)合市場特點(diǎn)，提升協(xié)議條款內(nèi)容的草擬及履行的質(zhì)效提供一些思路，以提高合規(guī)管理工作的可操作性。
注：此文系碳市場業(yè)務(wù)實(shí)踐責(zé)任系列文章的第二篇，關(guān)于刑事責(zé)任及行政責(zé)任有關(guān)分析文章，歡迎關(guān)注推送。
一、 強(qiáng)制減排市場重點(diǎn)排放單位的履約義務(wù)及法律責(zé)任
(一) 履約義務(wù)
強(qiáng)制減排市場下，重點(diǎn)排放單位需要承擔(dān)年度履約義務(wù)。碳市場運(yùn)行管理的基礎(chǔ)法律規(guī)定，主要包括兩個(gè)，一個(gè)是2021年頒布施行的《碳排放權(quán)交易管理辦法（試行）》（下稱“管理辦法”），另外一個(gè)則是2024年5月1日生效施行的《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》（下稱“暫行條例”）。從法律位階來看，《暫行條例》作為行政法規(guī)而高于部門規(guī)章的《管理辦法》，在規(guī)范重點(diǎn)排放單位的清繳履約義務(wù)方面，《管理辦法》和《暫停條例》相輔相成。
《暫行條例》相對原則性的規(guī)定重點(diǎn)排放單位的清繳履約義務(wù)。根據(jù)《暫行條例》第十四條第一款第二款規(guī)定“重點(diǎn)排放單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)省級人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門對年度排放報(bào)告的核查結(jié)果，按照國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門規(guī)定的時(shí)限，足額清繳其碳排放配額。重點(diǎn)排放單位可以通過全國碳排放權(quán)交易市場購買或者出售碳排放配額，其購買的碳排放配額可以用于清繳。”
《管理辦法》則側(cè)重于具體規(guī)定了重點(diǎn)排放單位清繳履約工作的實(shí)施，包括提報(bào)溫室氣體排放報(bào)告的時(shí)間要求等。根據(jù)《管理辦法》第二十五條第一款“重點(diǎn)排放單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)生態(tài)環(huán)境部制定的溫室氣體排放核算與報(bào)告技術(shù)規(guī)范，編制該單位上一年度的溫室氣體排放報(bào)告，載明排放量，并于每年3月31日前報(bào)生產(chǎn)經(jīng)營場所所在地的省級生態(tài)環(huán)境主管部門。排放報(bào)告所涉數(shù)據(jù)的原始記錄和管理臺賬應(yīng)當(dāng)至少保存五年”，第二十八條“重點(diǎn)排放單位應(yīng)當(dāng)在生態(tài)環(huán)境部規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，向分配配額的省級生態(tài)環(huán)境主管部門清繳上年度的碳排放配額。清繳量應(yīng)當(dāng)大于等于省級生態(tài)環(huán)境主管部門核查結(jié)果確認(rèn)的該單位上年度溫室氣體實(shí)際排放量”。
(二) 法律后果
雖然清繳履約具體工作安排方面，《暫行條例》和《管理辦法》詳略得當(dāng)。但在上述清繳義務(wù)的規(guī)定下，重點(diǎn)排放單位需承擔(dān)因不能足額清繳履約的法律責(zé)任方面，《暫行條例》相較《管理辦法》在財(cái)產(chǎn)罰和行為罰的具體呈現(xiàn)方式方面均予以豐富，或?qū)⒔o重點(diǎn)排放單位帶來嚴(yán)重的法律后果。
《管理辦法》對未按時(shí)足額清繳的重點(diǎn)排放單位的法律責(zé)任規(guī)定，設(shè)置了最高叁萬元的罰款。根據(jù)《管理辦法》第四十條規(guī)定“重點(diǎn)排放單位未按時(shí)足額清繳碳排放配額的，由其生產(chǎn)經(jīng)營場所所在地設(shè)區(qū)的市級以上地方生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令限期改正，處二萬元以上三萬元以下的罰款；逾期未改正的，對欠繳部分，由重點(diǎn)排放單位生產(chǎn)經(jīng)營場所所在地的省級生態(tài)環(huán)境主管部門等量核減其下一年度碳排放配額”。
《暫行條例》則對未足額清繳的法律責(zé)任設(shè)置了5-10倍數(shù)罰款的法律后果，且以1個(gè)月的市場交易平均成交價(jià)格為基數(shù)，對于拒不改正的，進(jìn)一步要求停產(chǎn)整治。結(jié)合當(dāng)前全國碳市場碳配額價(jià)格的基本情況，截止2024年12月5日，前一個(gè)交易日的收盤價(jià)為100.7元/噸，重點(diǎn)排放單位需要高度重視其不能足額清繳履約可能面臨的法律責(zé)任。根據(jù)《暫行條例》第二十四條規(guī)定“重點(diǎn)排放單位未按照規(guī)定清繳其碳排放配額的，由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正，處未清繳的碳排放配額清繳時(shí)限前1個(gè)月市場交易平均成交價(jià)格5倍以上10倍以下的罰款；拒不改正的，按照未清繳的碳排放配額等量核減其下一年度碳排放配額，可以責(zé)令停產(chǎn)整治”。
二、 強(qiáng)制減排市場與自愿減排市場的銜接安排
作為兩個(gè)市場最為巧妙的鏈接點(diǎn)—抵銷機(jī)制安排，該工作機(jī)制為強(qiáng)制減排市場與自愿減排市場的互聯(lián)互通提供途徑。簡單來說，就是重點(diǎn)排放單位年度履約義務(wù)的完成，除了可以向主管部門提交基于總量分配方案獲得的碳配額（CEA），還可以在一定比例范圍內(nèi)選擇國家核證自愿減排量（CCER）。
在《暫行條例》和《管理辦法》中，均有相應(yīng)規(guī)定。其中，《管理辦法》相比《暫行條例》更加明確具體，《管理辦法》明確比例范圍為應(yīng)清繳履約碳排放配額的5%。舉個(gè)例子，簡單來說，如果一家重點(diǎn)排放單位年度清繳履約義務(wù)為提交500萬噸碳排放配額，那么在500萬*5%=25萬噸范圍內(nèi)，該重點(diǎn)排放單位可以提交其購買的符合要求的國家核證自愿減排量用于完成履約義務(wù)。
具體規(guī)定方面，《暫行條例》第十四條第三款規(guī)定“重點(diǎn)排放單位可以按照國家有關(guān)規(guī)定，購買經(jīng)核證的溫室氣體減排量用于清繳其碳排放配額”。《管理辦法》第二十九條規(guī)定“重點(diǎn)排放單位每年可以使用國家核證自愿減排量抵銷碳排放配額的清繳，抵銷比例不得超過應(yīng)清繳碳排放配額的5%。相關(guān)規(guī)定由生態(tài)環(huán)境部另行制定。用于抵銷的國家核證自愿減排量，不得來自納入全國碳排放權(quán)交易市場配額管理的減排項(xiàng)目”。
三、 雙碳規(guī)則下有關(guān)協(xié)議交易安排的風(fēng)險(xiǎn)提示及建議
誠然，雙碳業(yè)務(wù)實(shí)踐百花齊放、層出不窮，合規(guī)視角亦各有側(cè)重點(diǎn)。基于本文討論的范疇，結(jié)合碳市場鮮明的特點(diǎn)，業(yè)務(wù)實(shí)踐的落地文本需要一些特殊考慮。筆者嘗試在這兩個(gè)市場運(yùn)行規(guī)則下，提示有關(guān)市場主體參與碳市場業(yè)務(wù)過程中，在文本草擬及協(xié)議履行時(shí)應(yīng)予以建立的審核關(guān)注角度。
(一) 履約目的下，因國家核證自愿減排量“三性”失真帶來的風(fēng)險(xiǎn)
重點(diǎn)排放單位基于協(xié)議交易獲得的國家核證自愿減排量，承擔(dān)著其能否全面履約的責(zé)任義務(wù)履行情況。重點(diǎn)排放單位可以購買國家核證自愿減排量實(shí)現(xiàn)自身履約目的，可以說是當(dāng)前國家核證自愿減排量開發(fā)的主要收益場景。尤其在當(dāng)前碳價(jià)穩(wěn)定高企的基本情況下，重點(diǎn)排放單位在其比例范圍內(nèi)購買符合要求的國家核證自愿減排量，可以有效降低其履約成本。
但是，正如前文所述，國家核證自愿減排量有其相應(yīng)的產(chǎn)生機(jī)制，以確保其真實(shí)有效。根據(jù)《溫室氣體自愿減排交易管理辦法（條例）》的規(guī)定，項(xiàng)目業(yè)主及配合開展工作的審定與核查機(jī)構(gòu)都負(fù)有一定承諾義務(wù)，即對其提交的文件材真實(shí)性、完整性和有效性負(fù)責(zé)，以使得備案簽發(fā)的溫室氣體自愿減排量真實(shí)有效。
重點(diǎn)排放單位提交足額的配額以完成清繳履約義務(wù)，其與主管部門之間基于管理而產(chǎn)生行政關(guān)系，而采購國家核證自愿減排量行為系受《民法典》規(guī)制的民商事關(guān)系。重點(diǎn)排放單位的法定履約義務(wù)與其基于協(xié)議安排而導(dǎo)致其履約義務(wù)履行不實(shí)的矛盾如何處理？基于合同相對性，結(jié)合重點(diǎn)排放單位因不能完全清繳履約而帶來的法律責(zé)任后果，約定相對具體的違約責(zé)任條款，或?qū)⒖梢栽谝欢ǔ潭壬峡刂坡募s不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》關(guān)于重點(diǎn)排放單位未按照規(guī)定清繳碳排放配額的規(guī)定，重點(diǎn)排放單位或?qū)⒈惶幰?/span>“未清繳的碳排放配額清繳時(shí)限前1個(gè)月市場交易平均成交價(jià)格5倍以上10倍以下的罰款”。因此，重點(diǎn)排放單位可以通過碳市場行情走勢，具象化自身的履約風(fēng)險(xiǎn)，以確定此類采購國家核證自愿減排量的交易協(xié)議具體內(nèi)容的約定。
(二) 碳價(jià)波動下，國家核證自愿減排量開發(fā)交易風(fēng)險(xiǎn)
隨著碳市場碳價(jià)的高企以及可開發(fā)項(xiàng)目的有限性，溫室氣體自愿減排量的開發(fā)交易熱潮水漲船高。在開發(fā)模式方面，因可供開發(fā)的項(xiàng)目類型有限，且減排量開發(fā)過程耗時(shí)過長、需要配置專業(yè)技術(shù)支持、資金成本要求等原因，開發(fā)市場通常出現(xiàn)資金方與項(xiàng)目業(yè)主方合作的商業(yè)交易模式。在此種模式下的開發(fā)合作協(xié)議，協(xié)議各方傾向?qū)?jīng)成功備案簽發(fā)的國家核證自愿減排量進(jìn)行分配的方式進(jìn)行具體約定。
常規(guī)意義下，我們關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)會立足不同交易模式項(xiàng)下所涉法律關(guān)系的有效維護(hù)。除此之外，在國家核證自愿減排量開發(fā)交易市場，我們提示需要關(guān)注強(qiáng)制減排市場碳價(jià)格波動衍生出的違約風(fēng)險(xiǎn)。正如前文所述，受制于碳市場的發(fā)展進(jìn)程以及全社會踐行碳中和的具體行動計(jì)劃落實(shí)有限性，國家核證自愿減排量開發(fā)交易的收益方式，仍然主要依賴于國內(nèi)強(qiáng)制減排市場的清繳履約需求。意味著，國家核證自愿減排量的市場價(jià)值，與碳市場的碳價(jià)息息相關(guān)。在碳價(jià)高企的情況下，重點(diǎn)排放單位在規(guī)定的比例范圍內(nèi)購買國家核證自愿減排量的意愿較高，進(jìn)而帶來的市場需求亦較為明顯，也給減排量開發(fā)市場有關(guān)協(xié)議交易提供充分的合作基礎(chǔ)。但是，在碳價(jià)下跌的情況下，重點(diǎn)排放單位購買需求不足導(dǎo)致市場收益無法實(shí)現(xiàn)，國家核證自愿減排量開發(fā)交易的合同目的或?qū)⒋嬖趩适У娘L(fēng)險(xiǎn)，此時(shí)，合同主體為避免損失，甚至選擇主動違約，比如借助“情勢變更”的法律規(guī)定嘗試解除合同，給此類協(xié)議履行帶來不穩(wěn)定因素。因此，提請注意，在此類開發(fā)合作協(xié)議中，建議各方主體緊密關(guān)注碳價(jià)走勢，謹(jǐn)慎約定合同文本的具體內(nèi)容，如關(guān)于合同解除條款的具體約定，以防范合同履行風(fēng)險(xiǎn)。
附：全國碳排放權(quán)交易市場碳價(jià)情況（2024年12月10日）
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來源：上海環(huán)境能源交易所全國碳排放交易行情圖