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摘要：2024年，中國資本市場深化改革，強調穩(wěn)中求進、強本強基、嚴監(jiān)嚴管，推動資本市場高質量發(fā)展。中介機構作為資本市場的“看門人”，其執(zhí)業(yè)質量直接影響上市公司質量和資本市場的健康發(fā)展。證券監(jiān)管部門持續(xù)加大對財務造假等違法行為的打擊力度，嚴格落實“一案多查”，對中介機構實施嚴監(jiān)管、嚴問責，確保資本市場的安全、規(guī)范和透明。本文通過對2024年中介機構行政處罰案例的分析，梳理了中介機構的陳述申辯情況，探討了行政處罰中的爭議焦點，并提出了合規(guī)建議。2024年證券監(jiān)管部門對中介機構的監(jiān)管力度顯著加強，中介機構需進一步提升執(zhí)業(yè)質量，以應對日益嚴格的監(jiān)管環(huán)境。
目錄
一、2024年度中介機構行政處罰案件綜述
（一）被處罰中介機構類型
（二）適用法律情況
（三）罰沒比例
（四）陳述申辯情況
（五）“資格罰”情況
二、2024年中介機構監(jiān)管的政策
（一）新“國九條”
（二）依法從嚴打擊欺詐發(fā)行、財務造假等信息披露違法行為
（三）《首發(fā)企業(yè)現(xiàn)場檢查規(guī)定》
三、中介機構被處罰案件申辯情況觀察
（一）中介機構“該做什么”
（二）中介機構“該怎么做”
四、嚴問責案例“嚴重情節(jié)”觀察
五、相關建議
（一）對中介機構的合規(guī)建議
（二）對監(jiān)管部門的建議
2024年，資本市場改革進一步深化，并且強調要堅持穩(wěn)為基調，要強本強基，嚴監(jiān)嚴管，以資本市場自身的高質量發(fā)展更好地服務經(jīng)濟社會高質量發(fā)展大局。中介機構作為證券市場的“看門人”，加強中介機構監(jiān)管，提高中介機構執(zhí)業(yè)質量，是從源頭上提高上市公司質量、促進資本市場高質量發(fā)展的必然要求。證券監(jiān)管部門在2024年持續(xù)加大對財務造假等證券違法行為的打擊力度，堅持“一案多查”，對中介機構充分落實嚴監(jiān)管、嚴問責的工作要求，為加快建設安全、規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場保駕護航。
本文基于對2024年中介機構被行政處罰的案例進行分析，尤其對中介機構的陳述申辯情況進行梳理分析，以探討此類行政處罰中的爭議焦點，在此基礎上，提出若干合規(guī)建議，以期對提升中介機構的整體執(zhí)業(yè)質量有所裨益。
一、2024年度中介機構行政處罰案件綜述
中介機構是資本市場的“看門人”，中介機構的歸位盡責是提高資本市場信息披露質量的重要環(huán)節(jié)。2024年證監(jiān)會多次發(fā)聲，表明從嚴查處中介機構違法行為的態(tài)度，監(jiān)管態(tài)勢日趨嚴厲。在中介機構監(jiān)管領域，證券監(jiān)管部門在嚴監(jiān)管、嚴問責、強功能、優(yōu)生態(tài)等方面開展監(jiān)管工作。其中，在嚴監(jiān)管方面，監(jiān)管部門嚴格落實“申報即擔責”，尤其加強現(xiàn)場檢查方面的信息共享、執(zhí)法聯(lián)動；在嚴問責方面，監(jiān)管部門堅持穿透式監(jiān)管和全鏈條問責，落實機構和人員“雙罰”，依法用好“資格罰”、“頂格罰”等做法，并充分落實立體追責。中國證監(jiān)會充分落實嚴監(jiān)管、嚴問責的工作要求，在2024年的執(zhí)法實踐中已有充分體現(xiàn)。
（一）被處罰中介機構類型
2024年的案例中，共有43件處罰案例，其中會計師事務所及其從業(yè)人員被處罰的有39起，涉及會計師事務所21家，證券公司及其從業(yè)人員被作出行政處罰的有1起，資產(chǎn)評估機構及其從業(yè)人員被處罰的有2起，涉及資產(chǎn)評估機構2家，律師事務所及其從業(yè)人員被處罰的有1起。
從上圖可知，證券監(jiān)管機構對中介機構的處罰集中在2021年～2024年。2018年～2020年，中介機構被作出行政處罰的總體數(shù)量都在15起以下，其中主要被行政處罰的中介機構為會計師事務所。2021年案件數(shù)量驟然增加，該年度共作出21起行政處罰；2024年案件數(shù)量增幅繼續(xù)擴大，當年共作出43起行政處罰。
從各條折線的相對位置可以看出，近五年來，會計師事務所被處罰的案件數(shù)量均是本文所述五類中介機構中最多的。并且，從各線條的斜率來看，會計師事務所被作出行政處罰的案件數(shù)量增加最快，會計師事務所受到處罰的數(shù)量常年處于高位。2021年以來，多個部門為提高資本市場證券服務機構執(zhí)業(yè)質量持續(xù)發(fā)力。如前所述，2024年對中介機構的監(jiān)管態(tài)勢進一步趨嚴。
（二）適用法律情況
2024年的案例中，適用2005年《證券法》作出處罰的案例有16起，適用2019年《證券法》作出處罰的案例有24起，由于違法行為跨越新舊《證券法》而同時適用新舊《證券法》作出處罰的案例有3起。證券監(jiān)管部門對于信息披露違法違規(guī)案件實行“一案雙查”，但信息披露違法違規(guī)案件具有周期長、隱蔽性強、復雜性高的特點，因此近年來適用2019年《證券法》處罰的案件較少。然而，隨著2019年《證券法》的實施，適用2005年《證券法》作出處罰的案例已逐步減少，2024年適用2019年《證券法》作出處罰的案件數(shù)量已超過適用2005年《證券法》作出處罰的案件數(shù)量，新法中大幅提高的業(yè)務收入罰沒倍數(shù)與固定金額罰款幅度的威力已有明顯體現(xiàn)，中介機構應高度重視。
（三）罰沒比例
2024年的案例中，對中介機構作出沒一罰一處罰的案例有10起，作出沒一罰二處罰的案例有13起，作出沒一罰三處罰的案例有4起，作出沒一罰四處罰的案例有1起，作出沒一罰五處罰的案例有3起，作出沒一罰十處罰的案例有1起，作出固定金額罰款的案例有2起。2019年《證券法》將中介機構業(yè)務收入罰沒倍數(shù)從1-5倍提高至1-10倍，大幅提高中介機構行政處罰的責任上限。
關于罰沒倍數(shù)擴大需要關注的是，罰沒倍數(shù)擴大會導致裁量口徑同比擴大。2025年1月17日，中國證監(jiān)會發(fā)布《中國證監(jiān)會行政處罰裁量基本規(guī)則》（以下簡稱“《裁量規(guī)則》”），該規(guī)則將于2025年3月1日起施行。鑒于《裁量規(guī)則》統(tǒng)一了各類處罰的裁量尺度，因此《裁量規(guī)則》同樣適用于倍數(shù)罰款，2019年《證券法》罰沒倍數(shù)幅度擴大后，處罰裁量口徑也將同比擴大。具體到中介機構的處罰裁量尺度，結合《裁量規(guī)則》第6條對于幅度罰款的從輕、一般、從重裁量階次的規(guī)定可知，中介機構未勤勉盡責案件從輕處罰為業(yè)務收入1~3倍以下罰款，一般處罰為業(yè)務收入3~6倍以下罰款，從重處罰為業(yè)務收入6-10倍以下罰款。然而基于監(jiān)管實踐來看，2019年《證券法》實施后，中介機構未勤勉盡責案件的罰沒比例仍普遍在3倍以下，即普遍為《裁量規(guī)則》規(guī)定的從輕處罰階次，而3~6倍的一般處罰階次數(shù)量則較少，尤其是適用5倍以上罰款的案件，此前僅2022年有一例案件處罰倍數(shù)達到?jīng)]一罰六，或許實踐中對中介機構的監(jiān)管還未“跟上步伐”。隨著《裁量規(guī)則》統(tǒng)一裁量尺度以及堅決打擊財務造假的力度不斷加大，未來中介機構未勤勉盡責的處罰倍數(shù)可能有明顯上升，2024年處罰案件增多，5倍及以上罰款案件增加即為信號，這也進一步要求監(jiān)管部門明確裁量標準，精準、從嚴執(zhí)法的同時公正、規(guī)范執(zhí)法。
（四）陳述申辯情況
2024年的案例中，共有29起案件當事人提起陳述申辯，陳述申辯比例達67.44%，其中有10起案件的當事人陳述申辯理由被監(jiān)管部門部分采納，采納比例達34.48%。相較于其他類型的證券違法行政處罰案件，中介機構提出陳述申辯以及陳述申辯理由被采納的比例較高。
筆者注意到，雖然數(shù)據(jù)上顯示當事人陳述申辯理由被監(jiān)管部門采納的比例較高，但監(jiān)管部門采納的陳述申辯理由主要針對案件的客觀事實，對于案件定性的影響較小，采納結果僅為對事實的部分調整，對處罰結果的作出未產(chǎn)生實質影響。需要說明的是，倘若證券監(jiān)管機構對陳述申辯理由全部采納的，可能不再作出行政處罰，故而無法納入統(tǒng)計分析。
（五）“資格罰”情況
2024年的案例中，作出市場禁入決定的案件大幅增加，43起中介機構未勤勉盡責案件中，共有13名當事人被作出市場禁入決定，其中4人市場禁入3年，5人市場禁入5年，2人市場禁入7年，1人市場禁入10年，1人被作出終身市場禁入的決定。
此外，2024年監(jiān)管部門對4家證券服務機構（另有1家證券服務機構已被財務部作出暫停經(jīng)營業(yè)務的行政處罰，證監(jiān)會不再另行處罰，因此未計入）作出暫停從事證券服務業(yè)務的處罰，暫停期間3~6個月不等，其中不乏多家知名證券服務機構，引起市場劇烈反響。
證券監(jiān)管持續(xù)保持“零容忍”的高壓態(tài)勢，監(jiān)管部門對于參與造假的中介機構一體追責，“讓其痛到不敢再為”。“資格罰”即是針對中介機構的有力武器，一旦暫停業(yè)務，必會“傷筋動骨”，這是不可承受之重，由此倒逼中介機構務必提高執(zhí)業(yè)和服務水平，做到勤勉盡責。
二、2024年中介機構監(jiān)管的政策
（一）新“國九條”
2024年4月12日，國務院印發(fā)《關于加強監(jiān)管防范風險推動資本市場高質量發(fā)展的若干意見》（以下簡稱新“國九條”），這是資本市場歷史上國務院第三次出臺資本市場綱領性文件。文件將證監(jiān)會持續(xù)強調的“建設以投資者為本的資本市場”、監(jiān)管要“長牙帶刺”、有棱有角，突出“強本強基”和“嚴監(jiān)嚴管”等要求進行了全面系統(tǒng)化和完整性的闡述，為當前及今后相當長時間內建設高質量資本市場指明了清晰的政策方向。
新“國九條”強調嚴把發(fā)行上市準入關，強化發(fā)行上市全鏈條責任，要求進一步壓實中介機構“看門人”責任，建立中介機構“黑名單”制度。堅持“申報即擔責”，嚴查欺詐發(fā)行等違法違規(guī)問題。
（二）依法從嚴打擊欺詐發(fā)行、財務造假等信息披露違法行為
自2021年中辦、國辦聯(lián)合發(fā)布《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》以來，證監(jiān)會進一步加大對欺詐發(fā)行、財務造假等信息披露違法行為的打擊力度，持續(xù)凈化市場生態(tài)。三年內證監(jiān)會共辦理上市公司信息披露違法案件397件，作出行政處罰523件。與此同時，證監(jiān)會堅持“一案多查”，全面排查涉案相關中介機構，對違法性質惡劣、情節(jié)嚴重的中介機構加大懲戒力度。
2024年6月29日，中國證監(jiān)會、公安部、財政部、中國人民銀行、金融監(jiān)管總局、國務院國資委等六部門發(fā)布《關于進一步做好資本市場財務造假綜合懲防工作的意見》，針對打擊和防范財務造假面臨的新形勢和新問題，中國證監(jiān)會與各部門多管齊下形成合力，重拳整肅財務造假。其中壓實中介機構“看門人”責任是常態(tài)化長效化防治財務造假的重要舉措，明確對存在重大違法違規(guī)行為的中介機構依法作出“資格罰”。
（三）《首發(fā)企業(yè)現(xiàn)場檢查規(guī)定》
2024年3月15日，中國證監(jiān)會發(fā)布《首發(fā)企業(yè)現(xiàn)場檢查規(guī)定》。自2021年1月《首發(fā)企業(yè)現(xiàn)場檢查規(guī)定》發(fā)布實施，證監(jiān)會對“帶病闖關”形成有力震懾?！妒装l(fā)企業(yè)現(xiàn)場檢查規(guī)定》強調“申報即擔責”，規(guī)定在檢查過程中對撤回上市申請的企業(yè)“一查到底”，撤回上市申請不影響檢查工作實施，也不影響依法依規(guī)對檢查發(fā)現(xiàn)的問題進行處理。這有力打擊了“一查就撤”的亂象，有效傳導監(jiān)管壓力，壓緊壓實各方責任，切實提升發(fā)行上市監(jiān)管效能，從源頭上提高上市公司質量。2024年上半年證監(jiān)會對某公司申請科創(chuàng)板首發(fā)上市過程中欺詐發(fā)行違法行為作出行政處罰，系新《證券法》實施以來，發(fā)行人在提交申報材料后、未獲注冊前，證監(jiān)會查辦的首例欺詐發(fā)行案件。在“一案雙查”的原則下，證監(jiān)會于2024年下半年亦對案涉證券公司作出行政處罰。
三、中介機構被處罰案件申辯情況觀察
綜合比較2024年與往年的中介機構行政處罰案件，中介機構提出的陳述申辯理由及監(jiān)管部門對相關理由回復重點的重合度較高。除處罰時效等程序性抗辯以及積極配合調查等情節(jié)抗辯外，中介機構提出的主要陳述申辯理由包括：中介機構已勤勉盡責、公司惡意造假因此中介機構無法發(fā)現(xiàn)、中介機構沒有主觀故意等，可以將這些理由歸納為“該做的都做了”。而證券監(jiān)管部門對前述理由的回復則包括：中介機構未關注到項目中的明顯異常事項、中介機構未嚴格執(zhí)行職業(yè)規(guī)范、中介機構工作底稿存在缺失等，可以將這些回復歸納為“該做的沒做（好）”。本文擬分析以上中介機構與證券監(jiān)管部門的觀點分歧：
（一）中介機構“該做什么”
如前所述，中介機構提出陳述申辯本質上可以歸納為“該做的都做了”，而證券監(jiān)管部門的回復與之相對應，認為中介機構“該做的沒做（好）”。由此可見，明確中介機構“該做什么”是有效申辯的首要前提。界定中介機構“該做什么”需回答以下幾個問題，中介機構的主要職責是什么，中介機構是否需對超出專業(yè)能力范圍的事項負責，以及中介機構是否需對“無法發(fā)現(xiàn)”的事項負責。
1. 中介機構的職責范圍
界定中介機構的主要職責較為簡單，各類中介機構的職責內容即為保證出具的文件真實、準確、完整。
根據(jù)《證券法》第163條規(guī)定，證券服務機構為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具審計報告及其他鑒證報告、資產(chǎn)評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據(jù)的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。
以公司首次公開發(fā)行上市為例，《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》第87條至第91條明確保薦人（主承銷商）、發(fā)行人律師、為發(fā)行承擔審計業(yè)務的會計師事務所、為發(fā)行承擔評估業(yè)務的資產(chǎn)評估機構、為發(fā)行承擔驗資業(yè)務的機構應作出的聲明，聲明內容均為確認招股說明書與其所出具的專業(yè)意見無矛盾，若相關內容出現(xiàn)虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，則承擔相應的法律責任。
因此，若中介機構出具的相關專業(yè)意見失實的，則證券監(jiān)管部門即有較充分的基礎認為中介機構“該做的沒做（好）”。由于出具文件失實是客觀事實，中介機構只得主張存在失實部分的內容不是其“該做”的，進而不應承擔相應責任。
2. 中介機構的“特別注意義務”與“一般注意義務”
中介機構主張出具文件相關內容不是其“該做”的方式之一即主張相關內容超出其專業(yè)能力范圍，屬于其他中介機構的職責范圍，其不應對相關內容失實承擔責任。這就涉及特別注意義務與一般注意義務的區(qū)分問題。特別注意義務與一般注意義務的區(qū)分主要包括以下三方面問題：
其一，特別注意義務與一般注意義務的范圍。保薦機構與律師事務所等中介機構的執(zhí)業(yè)規(guī)則對于注意義務的劃分規(guī)定較為明確。《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》第22條、第23條與《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》第15條規(guī)定較為明確，保薦機構對于其他中介機構出具專業(yè)意見的內容可以合理信賴，承擔一般注意義務，對于無專業(yè)意見的內容承擔兜底性的特別注意義務；律師對法律專業(yè)內容承擔特別注意義務，對于其他事項承擔一般注意義務。
其二，注意義務的履行標準。中介機構對于其他機構的專業(yè)意見負擔一般注意義務，對其專業(yè)領域內的意見負擔特別注意義務。其中特別注意義務的履行標準應與前述審計機構的勤勉盡責標準保持一致。以保薦機構為例，保薦機構一般注意義務的履行以“重大性”為標準，對于其他機構出具的專業(yè)意見，其中存在重大異常、前后重大矛盾，或者與保薦機構獲得的信息存在重大差異的，保薦機構負有調查、復核的義務；保薦機構的特別注意義務要求其對于無專業(yè)意見支持的內容，應獲得充分的盡職調查證據(jù)，在對各種證據(jù)進行綜合分析的基礎上對發(fā)行人提供的資料和披露的內容進行獨立判斷。
其三，合理信賴制度。合理信賴制度是中介機構一般注意義務的重要內容，當中介機構充分履行一般注意義務時，即應有權主張合理信賴其他中介機構的專業(yè)意見?！蹲C券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》《律師從事證券法律業(yè)務盡職調查操作指引》等規(guī)則中皆已規(guī)定對其他中介機構出具專業(yè)意見的合理信賴制度。2022年初發(fā)布的《關于注冊制下提高招股說明書信息披露質量的指導意見》《監(jiān)管規(guī)則適用指引——法律類第2號：律師事務所從事首次公開發(fā)行股票并上市法律業(yè)務執(zhí)業(yè)細則》則進一步完善合理信賴制度，明確在履行必要的調查、復核工作的基礎上，可以合理信賴其他中介機構出具的專業(yè)意見，并且細化“必要的調查、復核工作”的工作標準，明確對于符合合理信賴條件的中介機構，可以免除行政法律責任。
因此，如果中介機構能夠證明相關失實意見不屬于其專業(yè)領域，且其已經(jīng)充分履行注意義務的，即可以主張合理信賴其他中介機構的專業(yè)意見，換言之，發(fā)現(xiàn)相關信息虛假不是其“該做”的。
3. 上市公司舞弊下的中介機構責任
將發(fā)現(xiàn)公司故意隱瞞或惡意舞弊納入中介機構“該做”事項范圍需慎重考慮，以會計師事務所為例，若公司存在系統(tǒng)性造假、與相關主體惡意串通造假等情況的，則會計師事務所即使執(zhí)行了充分的審計程序仍無法識別造假，要求會計師事務所識別此類造假，無疑會為會計師增加過高的執(zhí)業(yè)成本與違規(guī)風險，不利于證券服務機構整體的發(fā)展。因此，公司存在系統(tǒng)性造假、惡意造假是中介機構主張不應承擔責任的常見理由。然而，審慎核查、發(fā)現(xiàn)造假是中介機構作為“看門人”的應盡職責，因此，針對中介機構是否應為公司系統(tǒng)性造假、惡意造假承擔責任的問題還需充分討論，具體應關注：
首先，中介機構未勤勉盡責案件并不要求主觀故意。中介機構未勤勉盡責違法性認定的重點圍繞中介機構的服務過程本身是否存在重大過錯，公司具有造假故意以及中介機構不知悉公司具有造假故意并不構成免除未勤勉盡責責任的事由。
其次，中介機構重大過錯需單獨認定。未勤勉盡責的認定應圍繞中介機構服務過程本身，中介機構應當保證對公司重大事項予以充分關注，對于異常情形應當進行充分核查。
最后，中介機構主張公司系統(tǒng)性造假應承擔舉證責任。公司系統(tǒng)性造假提高了核查難度，中介機構經(jīng)充分核查仍無法發(fā)現(xiàn)造假的，應存在免責的空間。針對公司存在系統(tǒng)性造假的事實，中介機構應承擔舉證責任。
具體到2024年中介機構未勤勉盡責的案件中，仍有較多的中介機構提出公司存在故意舞弊的申辯理由。對此，監(jiān)管部門的關注點則在于中介機構是否對明顯異常的事項予以充分關注。對于中介機構而言，具有重大性的事項本就是其應關注的重點，中介機構未匹配相應關注進而導致相關事項出現(xiàn)虛假記載的，即會被認定為未勤勉盡責。在此部分列舉2024年度中介機構行政處罰案例中涉及重大風險的情況：
本文認為，公司系統(tǒng)性造假、與第三方串通造假固然會增加中介機構識別造假的難度，若公司“技術足夠高”，能將各類重大事項皆“安排妥當”，中介機構經(jīng)充分核查仍無法發(fā)現(xiàn)造假的，則不應再將發(fā)現(xiàn)相關造假認定為中介機構“該做”的事，中介機構確應免責。但從現(xiàn)實來看，更多的是“技術不夠高”的公司與未勤勉盡責的中介機構。
綜上，中介機構首要“該做”的是保證其出具的文件真實、準確、完整；對于出具的文件涉及超出其專業(yè)能力范圍的內容的，“該做”的是盡到一般注意義務；對于公司惡意舞弊的情況，“該做”的是充分關注公司暴露的重大異常，經(jīng)充分核查仍無法發(fā)現(xiàn)舞弊的，則發(fā)現(xiàn)造假即不屬于中介機構“該做”的事項，其不應承擔責任。
（二）中介機構“該怎么做”
在明確中介機構哪些事情“該做”后，監(jiān)管部門認定中介機構未勤勉盡責的主要理由則是中介機構“該做未做”或“該做未做好”，這也成為中介機構行政處罰陳述申辯中的“主戰(zhàn)場”。例如，會計師事務所會在陳述申辯中主張其已執(zhí)行了充分且必要的審計程序，獲取了充分、適當?shù)膶徲嬜C據(jù)并保持職業(yè)懷疑，審計結論有充分審計證據(jù)支持，僅有審計瑕疵不構成未勤勉盡責。與之相對應的，證券監(jiān)管部門會對中介機構未勤勉盡責的情況予以針對性的回復。
由此引出的問題即“中介機構該怎么做”才符合勤勉盡責的標準。這個問題的答案也很簡潔，即中介機構的行為應符合相關執(zhí)業(yè)規(guī)則要求。各中介機構的執(zhí)業(yè)規(guī)則是其開展證券服務的重要指引，也是判斷其是否勤勉盡責的主要依據(jù)。較多中介機構在陳述申辯意見中即會提出其行為符合相關執(zhí)業(yè)規(guī)則要求，但多數(shù)缺少證據(jù)支持，證券監(jiān)管部門對此會予以針對性回應。在此部分列舉2024年度中介機構行政處罰案例中中介機構未勤勉盡責的具體表現(xiàn)：
以審計為例，會計師事務所審計程序的執(zhí)行情況有底稿記錄，審計程序執(zhí)行不到位極容易被發(fā)現(xiàn)，且針對有底稿證據(jù)的違規(guī)失實，可申辯成功的可能性較低。因此，會計師審計時務必嚴格依據(jù)執(zhí)業(yè)規(guī)則要求執(zhí)行。
就具體的審計程序而言，在梳理2024年中介機構未勤勉盡責案件過程中，我們發(fā)現(xiàn)在涉及會計師事務所的案例中，函證程序缺陷出現(xiàn)的頻率較高，在39起會計師事務所未勤勉盡責案例中，共31起案件涉及函證程序瑕疵，占比高達79.49%。對于此類受到監(jiān)管重點關注且客觀性極強的審計程序，中介機構務必提高警惕，“做好該做的事”。
四、嚴問責案例“嚴重情節(jié)”觀察
監(jiān)管部門為督促中介機構歸位盡責，真正發(fā)揮好“看門人”作用，充分落實對中介機構的嚴問責工作，通過“資格罰”、“頂格罰”等做法加大對違法違規(guī)的中介機構及責任人員的處罰力度。2024年，監(jiān)管部門在中介機構監(jiān)管中作出高倍數(shù)罰款案例增多、暫停從事證券服務業(yè)務案例增多、市場禁入人數(shù)顯著增加是對中介機構嚴問責的直觀體現(xiàn)。
根據(jù)《證券法》及相關監(jiān)管規(guī)則，監(jiān)管部門對于情節(jié)嚴重的案件，可以作出以上的相關處罰，因此，本文對前述三類“嚴問責”的案例進行梳理，歸納其中的“嚴重情節(jié)”，以供參考。
五、相關建議
（一）對中介機構的合規(guī)建議
第一，熟悉執(zhí)業(yè)規(guī)則，服務過程中嚴格執(zhí)行。執(zhí)業(yè)規(guī)則是監(jiān)管部門認定中介機構勤勉盡責的重要依據(jù)，證券監(jiān)管部門會直接在對陳述申辯的回復中指出，會計師的審計過程不符合審計準則，甚至直接引用相關條文。遵守執(zhí)業(yè)規(guī)則是中介機構勤勉盡責的基礎，同時也是中介機構主張責任豁免的依據(jù)，若中介機構的行為符合執(zhí)業(yè)規(guī)則要求，則不應承擔未勤勉盡責的責任。因此，中介機構及其從業(yè)人員應當熟悉執(zhí)業(yè)規(guī)則，保持對規(guī)則更新情況的關注并定期開展培訓，杜絕“無知”執(zhí)業(yè)，并應在服務過程中嚴格執(zhí)行相關規(guī)則，做到勤勉盡責。
第二，高度重點關注具有重大性、異常性的事項。中介機構及其從業(yè)人員在提供證券服務全過程都應勤勉盡責，其中尤其應重點關注項目中具有重大性、異常性的事項。首先，應關注傳統(tǒng)的重大事項，如公司的重大合同、貨幣資金科目、應收賬款科目等；其次，應關注服務過程中的異常情況，如在會計師審計過程中發(fā)現(xiàn)賬目勾稽不平，相關業(yè)務收入確認缺乏依據(jù)，函證程序回函異常等；最后，應提高對“特殊”公司的關注，此處的“特殊”公司指的是因特殊事項而存在高舞弊風險的公司，如因財務事項即將觸發(fā)退市風險的公司，業(yè)績承諾即將到期的公司，扭虧為盈的公司等。重大事項的重大性最終體現(xiàn)為對投資者投資決策的影響，重大事項因中介機構未勤勉盡責導致存在虛假記載的，會嚴重影響公眾投資者的利益，因此亦是監(jiān)管部門的關注重點。重大事項是證券服務中的主要矛盾，中介機構及其從業(yè)人員若在提供服務過程中對重大事項充分履行勤勉盡責義務，能夠有效降低違規(guī)風險。
第三，做好底稿工作。工作底稿是證券服務機構證明勤勉盡責的證據(jù)，也是證券監(jiān)管部門作出處罰的主要依據(jù)。在服務過程中，中介機構應當做好底稿管理工作，避免因底稿管理不善出現(xiàn)遺漏、缺失的情況。出現(xiàn)違規(guī)風險被證券監(jiān)管部門調查時，中介機構應從底稿中尋找陳述申辯的依據(jù)，而非信口直稱已勤勉盡責，完備的工作底稿是中介機構提出陳述申辯的“有力武器”，也是最主要的防線。已有多個案例中監(jiān)管部門直接指出擬被處罰主體的陳述申辯理由“多為主觀論述，缺乏底稿等客觀證據(jù)支持”，相關理由不會被采納。
第四，受到監(jiān)管關注后，及時尋求專業(yè)幫助。首先，根據(jù)已公告的行政處罰決定書來看，中介機構收到事先告知書后基于陳述申辯“翻案”的可能性較小，因此中介機構在提供服務時勤勉盡責永遠是第一位的，工作要做在前面。其次，自首次被監(jiān)管調查至被正式立案、下發(fā)事先告知書的間隔時間較長，中介機構在首次調查時即應及時尋求專業(yè)律師幫助，提前介入，做好專業(yè)應對。最后，根據(jù)目前中介機構陳述申辯的情況來看，陳述申辯理由被接納的比例較高，原因可能在于中介機構的工作具有工作量大、復雜性高、專業(yè)性強的特點，調查難度較高，并且信息披露違法違規(guī)案件往往時間跨度較大，多年的工作底稿也為監(jiān)管部門增加了極大的工作量。因此，監(jiān)管部門對相關事實的認定可能存在遺漏、誤判的情況。針對該情況，中介機構應積極行使陳述申辯的權利，在專業(yè)律師的協(xié)助下，基于事實提出相應的陳述申辯意見，維護自身利益的同時亦有助于事實的查明。
（二）對監(jiān)管部門的建議
第一，細化并區(qū)分“特別注意義務”和“一般注意義務”。監(jiān)管執(zhí)法應要求不同中介機構在證券業(yè)務中分別履行職責，以發(fā)揮不同中介機構的專業(yè)優(yōu)勢，共同發(fā)現(xiàn)潛在的風險，為發(fā)行人披露的信息質量提供保證。在證券項目中，各中介機構需制作、出具相關文件，對公司的財務、法律、信用狀況、資產(chǎn)情況等多方面問題發(fā)表專業(yè)意見。對于中介機構專業(yè)領域內的事項，中介機構承擔特別注意義務，相關法律法規(guī)以及行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范等是判斷特別注意義務履行情況的重要依據(jù)；對于非中介機構專業(yè)領域內的事項，中介機構會依賴他方的工作成果，對于該類事項中介機構承擔一般注意義務，一般注意義務的內容為對他方工作成果的審慎核查和進行調查、復核的義務。明確“特別注意義務”和“一般注意義務”的范圍對于明確中介機構“該做什么”尤為重要。
第二，對中介機構的責任追究應當要精準、適當，不應過于嚴苛，要避免走向“寒蟬效應”或“逆向淘汰”的極端。中介機構作為證券市場的“看門人”，壓嚴壓實中介機構責任督促其勤勉盡責對于建設有序的證券市場是必要的，尤其是在證券市場全面注冊制的背景下，中介機構勤勉盡責的意義顯得更加重要。然而，任何義務都不是沒有限制的，過苛的要求既不現(xiàn)實，甚至可能適得其反，對中介機構的監(jiān)管應當避免“陪綁式處罰”。證券監(jiān)管部門不應形成“上市公司財務造假，則中介機構必擔責”的監(jiān)管模式，而是應罰當其人、罰當其責，對于參與合謀造假或存在重大過失的中介機構才施加行政責任，且責任應當與其過錯程度相當。過于嚴苛的處罰態(tài)勢可能導致出現(xiàn)“寒蟬效應”，對于中介機構群體的發(fā)展有害無利。
第三，合理確定中介機構免責情形。針對中介機構應盡到特別注意義務的事項，中介機構需證明自己已盡合理的盡職調查，有充分、合理的理由認為發(fā)行人不存在欺詐方能免責。若在自身法定履責以及專業(yè)履責事項內要求其進行的專業(yè)部分存在其他中介機構出具的意見時，中介機構不能僅僅通過“專業(yè)信賴”進行免責。在非專業(yè)部分引用其他中介機構專業(yè)意見時，如律師作出法律意見書時，以會計師事務所、資產(chǎn)評估機構、資信評級機構的認證結果，作為出具法律意見的依據(jù)的，中介機構應盡到一般注意義務，需證明自身引用他人意見時，無合理理由懷疑欺詐，不存在明顯缺乏意見依據(jù)以及明顯不實的“專業(yè)意見”的，監(jiān)管部門應當免除中介機構責任。明晰證券市場中介機構在非專業(yè)部分可免責的做法，不僅能更好地實現(xiàn)各中介機構歸位盡責，而且也能更好地踐行公平原則，讓未盡到勤勉注意義務的中介機構承擔自身犯下的錯誤。