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問題的提出：緣起于一次碳圈朋友們關(guān)于責(zé)任內(nèi)容的討論。提到法律責(zé)任，我們會(huì)先入為主的想到民事責(zé)任或行政責(zé)任，刑事責(zé)任則更多因一句原則性規(guī)定而被忽視。誠(chéng)然，刑事責(zé)任因其法定標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格或罪行法定原則帶來一些追責(zé)門檻。尤其涉碳業(yè)務(wù)因其產(chǎn)品新穎、相關(guān)法律規(guī)定較為原則，仿佛給碳市場(chǎng)實(shí)踐和合規(guī)評(píng)價(jià)帶來很多難題。但是，通過分析碳市場(chǎng)的基本屬性內(nèi)容，包括極具特殊色的工作機(jī)制，其實(shí)不難得出我們基于法律合規(guī)性評(píng)價(jià)的基本結(jié)論。同時(shí)，隨著行業(yè)日新月異的變化，法律規(guī)定雖然滯后但也雖遲但到，涉碳業(yè)務(wù)刑事責(zé)任的內(nèi)容正在逐漸豐富和完善。
承接較早之前參與的一次論壇發(fā)言，結(jié)合與時(shí)俱進(jìn)的法律更新內(nèi)容，筆者通過樹立“一個(gè)維度、兩類市場(chǎng)、三性要求”的討論范疇，梳理了涉碳業(yè)務(wù)有關(guān)主體的刑事責(zé)任內(nèi)容，以期可以幫助我們有關(guān)市場(chǎng)主體在參與碳市場(chǎng)實(shí)踐過程中，明確行為邊界，建立正確的商業(yè)價(jià)值判斷預(yù)期。
一、 碳市場(chǎng)有關(guān)“數(shù)據(jù)管理”維度下的工作要求
? 碳市場(chǎng)基礎(chǔ)標(biāo)的具備的“數(shù)據(jù)”屬性
碳市場(chǎng)包括強(qiáng)制減排市場(chǎng)機(jī)制下的全國(guó)碳排放權(quán)交易市場(chǎng)（本文暫不討論地方碳市場(chǎng)）和自愿減排市場(chǎng)機(jī)制下的溫室氣體自愿減排交易市場(chǎng)。作為目前全國(guó)碳排放權(quán)交易市場(chǎng)（下稱“全國(guó)碳市場(chǎng)”）和溫室氣體自愿減排交易市場(chǎng)（下稱“自愿碳市場(chǎng)”）的交易產(chǎn)品，相信大家已經(jīng)耳熟能詳。對(duì)應(yīng)兩類市場(chǎng)的交易產(chǎn)品，全國(guó)碳配額（CEA）和國(guó)家核證自愿減排量（CCER）的產(chǎn)生機(jī)制，均反映出以“數(shù)據(jù)”為載體的展現(xiàn)形式。CEA和CCER作為溫室氣體排放或減排的量化而成，均因各自的產(chǎn)生機(jī)制而賦予其一定的“數(shù)據(jù)”性質(zhì)。
其中，就全國(guó)碳配額（CEA）而言，依據(jù)總量與分配方案的制度安排，通過自下而上的方式收集重點(diǎn)排放單位二氧化碳排放情況，并最終基于主管部門的統(tǒng)籌考慮，經(jīng)確定的各重點(diǎn)排放單位年度排放總量而產(chǎn)生。就溫室氣體自愿減排量（CCER）而言，基于一定方法學(xué)，對(duì)項(xiàng)目以年度為單位的周期范圍內(nèi)產(chǎn)生的溫室氣體減排量進(jìn)行計(jì)量，并最終基于主管部門的備案簽發(fā)而產(chǎn)生。
? 碳市場(chǎng)的工作管理要求
在“數(shù)據(jù)”屬性維度下，主管部門對(duì)重點(diǎn)排放單位提交的溫室氣體排放量或申請(qǐng)備案登記的溫室氣體減排量的管理口徑，我們均可以從規(guī)范兩類市場(chǎng)的法律規(guī)定中一探究竟。總體而言，真實(shí)性是兩類市場(chǎng)殊途同歸的基本要求。
根據(jù)《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》第十一條第二款規(guī)定“重點(diǎn)排放單位應(yīng)當(dāng)對(duì)其排放統(tǒng)計(jì)核算數(shù)據(jù)、年度排放報(bào)告的真實(shí)性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)”、以及《溫室氣體自愿減排交易管理辦法（試行）》第十條規(guī)定“申請(qǐng)登記的溫室氣體自愿減排項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）具備真實(shí)性、唯一性和額外性；（二）屬于生態(tài)環(huán)境部發(fā)布的項(xiàng)目方法學(xué)支持領(lǐng)域；（三）于2012年11月8日之后開工建設(shè)；（四）符合生態(tài)環(huán)境部規(guī)定的氣體條件。屬于法律法規(guī)、國(guó)家政策規(guī)定有溫室氣體減排義務(wù)的項(xiàng)目，或者納入全國(guó)和地方碳排放權(quán)交易試產(chǎn)配額管理的項(xiàng)目，不得申請(qǐng)溫室氣體自愿減排項(xiàng)目登記”。從上述規(guī)定可以看出，國(guó)家主管部門對(duì)于不同市場(chǎng)的管理要求雖然存在差異化，但三性要求下，真實(shí)性是同質(zhì)且首要的要求。
二、 基于“數(shù)據(jù)問題”刑事責(zé)任的發(fā)展歷程
討論刑事責(zé)任，則不得不提到刑法的一個(gè)基本原則“罪刑法定”，即法無明文規(guī)定的不構(gòu)成犯罪。通過梳理刑法內(nèi)容，我們發(fā)現(xiàn)，涉碳主體的行為規(guī)制亦逐漸周延。特別是《刑法》修正案（十一）及兩高司法解釋（2023）的規(guī)定，使得碳市場(chǎng)相關(guān)的刑事責(zé)任以循序漸進(jìn)的方式予以明確。
(一) 《刑法》第二百二十九條規(guī)定
《刑法》第二百二十九條規(guī)定的罪名是提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實(shí)罪，其適用主體為特定場(chǎng)景下中介服務(wù)組織人員。具體來說“承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規(guī)定的人員，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規(guī)定的人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有重大失實(shí)，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”從適用范圍來看，本條界定了提供中介服務(wù)的人員類型，并未明確提及碳市場(chǎng)所涉中介服務(wù)組織人員，卻為后續(xù)涉碳中介服務(wù)場(chǎng)景的增加提供了適配框架。同時(shí)，在責(zé)任承擔(dān)方式上，亦明確最高十年有期徒刑的行為罰以及行為罰與財(cái)產(chǎn)罰并處的后果。
(二) 《刑法》修正案（十一）新增中介服務(wù)場(chǎng)景
2020年12月26日，《刑法》修正案（十一）對(duì)《刑法》第二百二十九條進(jìn)行修訂，擴(kuò)大了中介服務(wù)人員的范圍，新增了包括“保薦、安全評(píng)價(jià)、環(huán)境影響評(píng)價(jià)、環(huán)境檢測(cè)”服務(wù)場(chǎng)景。同時(shí)，進(jìn)一步解釋了“情節(jié)嚴(yán)重”的適用范圍，包括“（一）提供與證券發(fā)行相關(guān)的虛假的資產(chǎn)評(píng)估、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)、保薦等證明文件，情節(jié)特別嚴(yán)重的；（二）提供與重大資產(chǎn)交易相關(guān)的虛假的資產(chǎn)評(píng)估、會(huì)計(jì)、審計(jì)等證明文件，情節(jié)特別嚴(yán)重的；（三）在涉及公共安全的重大工程、項(xiàng)目中提供虛假的安全評(píng)價(jià)、環(huán)境影響評(píng)價(jià)等證明文件，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受特別重大損失的”。本次《刑法》修正案，再次豐富第二百二十九條的規(guī)定，通過新增服務(wù)場(chǎng)景的方式充實(shí)第二百二十九條可以規(guī)制的行為主體。
(三) 兩高司法解釋關(guān)聯(lián)碳市場(chǎng)
《解釋》繼續(xù)貫徹刑法修正案（十一）立法精神，對(duì)實(shí)施提供虛假證明文件犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步明確，主要包括責(zé)任主體和量刑標(biāo)準(zhǔn)方面。同時(shí)，也正式將碳市場(chǎng)有關(guān)要素主體納入規(guī)制范圍。
2023年8月8日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱“解釋”）。該《解釋》明確提出了提供“溫室氣體排放檢驗(yàn)檢測(cè)、編制或核查”服務(wù)的中介組織人員屬于《刑法》第二百二十九條罪名的責(zé)任主體范圍。《解釋》第十條規(guī)定“承擔(dān)環(huán)境影響評(píng)價(jià)、環(huán)境監(jiān)測(cè)、溫室氣體排放檢驗(yàn)檢測(cè)、排放報(bào)告編制或者核查等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十九條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）違法所得三十萬元以上的；（二）二年內(nèi)曾因提供虛假證明文件受過二次以上行政處罰，又提供虛假證明文件的；（三）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。實(shí)施前款規(guī)定的行為，在涉及公共安全的重大工程、項(xiàng)目中提供虛假的環(huán)境影響評(píng)價(jià)等證明文件，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受特別重大損失的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百二十九條第一款的規(guī)定，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。實(shí)施前兩款規(guī)定的行為，同時(shí)索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物構(gòu)成犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”
綜上，具有較強(qiáng)涉碳屬性的刑事責(zé)任內(nèi)容終于有了成文規(guī)定。《刑法》第二百二十九條責(zé)任主體再行擴(kuò)容，明確包含了提供“溫室氣體排放檢驗(yàn)檢測(cè)、編制或核查”服務(wù)的中介組織人員。同時(shí)，在判斷是否構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重情形，則根據(jù)違法所得數(shù)額或受到行政處罰的次數(shù)來界定，提升司法判斷標(biāo)準(zhǔn)的可操作性。
三、 基于“數(shù)據(jù)管理”視角下的合規(guī)提示
回到本文的“數(shù)據(jù)”維度，無論是強(qiáng)制減排市場(chǎng)基于重點(diǎn)排放單位提出的“數(shù)據(jù)歸真”要求，亦或是自愿減排市場(chǎng)基于項(xiàng)目減排量備案申請(qǐng)的多重承諾要求，都可以看出主管部門對(duì)碳市場(chǎng)有關(guān)主體提報(bào)內(nèi)容“真實(shí)性”工作管理的嚴(yán)格程度。尤其是在自愿減排市場(chǎng)，從項(xiàng)目方法學(xué)的確定方式到項(xiàng)目減排量成功簽發(fā)所涉及的工作流程要求，都展現(xiàn)出主管部門“數(shù)據(jù)治理”的決心。在當(dāng)前碳市場(chǎng)管理的法律框架下，我們應(yīng)重視做好風(fēng)險(xiǎn)管理預(yù)期，依法合規(guī)開展交易與開發(fā)。
(一) 碳市場(chǎng)中介服務(wù)組織具體表現(xiàn)方式
強(qiáng)制減排市場(chǎng)中，重點(diǎn)排放單位負(fù)有檢驗(yàn)檢測(cè)及編制溫室氣體排放報(bào)告的義務(wù)，亦可以委托技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)。接受委托的技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)，自然成為提供中介服務(wù)的組織，需要根據(jù)要求完成相應(yīng)的工作任務(wù)。
根據(jù)《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》第十三條規(guī)定“接受委托開展溫室氣體排放相關(guān)檢驗(yàn)檢測(cè)的技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家有關(guān)技術(shù)規(guī)程和技術(shù)規(guī)范要求，對(duì)其出具的檢驗(yàn)檢測(cè)報(bào)告承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，不得出具不實(shí)或者虛假的檢驗(yàn)檢測(cè)報(bào)告。重點(diǎn)排放單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定制作和送檢樣品，對(duì)樣品的代表性、真實(shí)性負(fù)責(zé)。接受委托編制年度排放報(bào)告、對(duì)年度排放報(bào)告進(jìn)行技術(shù)審核的技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，具備相應(yīng)的設(shè)施設(shè)備、技術(shù)能力和技術(shù)人員，建立業(yè)務(wù)質(zhì)量管理制度，獨(dú)立、客觀、公正開展相關(guān)業(yè)務(wù)，對(duì)其出具的年度排放報(bào)告和技術(shù)審核意見承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，不得篡改、偽造數(shù)據(jù)資料，不得使用虛假的數(shù)據(jù)資料或者實(shí)施其他弄虛作假行為。年度排放報(bào)告編制和技術(shù)審核的具體管理辦法由國(guó)務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門制定。技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)在同一省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)不得同時(shí)從事年度排放報(bào)告編制業(yè)務(wù)和技術(shù)審核業(yè)務(wù)。”
自愿減排市場(chǎng)中，項(xiàng)目業(yè)主申請(qǐng)登記的溫室氣體自愿減排量項(xiàng)目登記，分別需要提交基于項(xiàng)目的審定報(bào)告與基于減排量的核查報(bào)告，接受項(xiàng)目業(yè)主委托的審定與核查機(jī)構(gòu)自然成為中介服務(wù)組織，根據(jù)一定工作規(guī)則出具工作成果。
根據(jù)《溫室氣體自愿減排交易管理辦法（試行）》第十三條“審定與核查機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定對(duì)申請(qǐng)登記的溫室氣體自愿減排項(xiàng)目的以下事項(xiàng)進(jìn)行審定，并出具項(xiàng)目審定報(bào)告，上傳至注冊(cè)登記系統(tǒng)，同時(shí)向社會(huì)公開：（一）是否符合相關(guān)法律法規(guī)、國(guó)家政策；（二）是否屬于生態(tài)環(huán)境部發(fā)布的項(xiàng)目方法學(xué)支持領(lǐng)域；（三）項(xiàng)目方法學(xué)的選擇和使用是否得當(dāng)；（四）是否具備真實(shí)性、唯一性和額外性；（五）是否符合可持續(xù)發(fā)展要求，是否對(duì)可持續(xù)發(fā)展各方面產(chǎn)生不利影響。項(xiàng)目審定報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括肯定或否定的項(xiàng)目審定結(jié)論，以及項(xiàng)目業(yè)主對(duì)公示期間收到的公眾意見處理情況的說明。審定與核查機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)項(xiàng)目審定報(bào)告的合規(guī)性、真實(shí)性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)，并在項(xiàng)目審定報(bào)告中作出承諾”，第十八條“項(xiàng)目業(yè)主申請(qǐng)項(xiàng)目減排量登記的，應(yīng)當(dāng)按照項(xiàng)目方法學(xué)等相關(guān)技術(shù)規(guī)范要求編制減排量核算報(bào)告，并委托審定與核查機(jī)構(gòu)對(duì)減排量進(jìn)行核查。項(xiàng)目業(yè)主不得委托負(fù)責(zé)項(xiàng)目審定的審定與核查機(jī)構(gòu)開展該項(xiàng)目的減排量核查。”
綜上，我們可以看出，技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)及審定與核查機(jī)構(gòu)分別承擔(dān)強(qiáng)制減排市場(chǎng)與自愿減排市場(chǎng)的中介服務(wù)組織角色，該兩類機(jī)構(gòu)的人員系《刑法》第二百二十九條罪名規(guī)制的責(zé)任主體范圍。
(二) 碳市場(chǎng)工作機(jī)制下的合規(guī)提示
1、 關(guān)于刑事責(zé)任類型
碳市場(chǎng)有其獨(dú)特的工作機(jī)制設(shè)計(jì)，在強(qiáng)制減排市場(chǎng)中，經(jīng)核查的溫室氣體排放報(bào)告將作為重點(diǎn)排放單位年度清繳履約的依據(jù)。一份虛假的報(bào)告或?qū)⑾馓际袌?chǎng)在促進(jìn)節(jié)能減排方面功能的發(fā)揮，也會(huì)使得重點(diǎn)排放單位有恃無恐，擾亂市場(chǎng)秩序。溫室氣體排放報(bào)告核查主體作為“守門員”角色，肩負(fù)的職責(zé)之重不言而喻。在其位謀其職，提供核查服務(wù)的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)人員，若存在提供虛假材料的情形，重則追究其刑事責(zé)任以彰顯國(guó)家主管部門的管理態(tài)度。
誠(chéng)然“罪刑法定”，是否碳市場(chǎng)其他有關(guān)主體就沒有刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，其實(shí)不然。本文梳理的刑事責(zé)任僅是考慮到新興服務(wù)場(chǎng)景下的刑事責(zé)任內(nèi)容更新，法律規(guī)定作為立法者智慧結(jié)晶，依然有基于基本定罪量刑邏輯的適用，比如林業(yè)碳匯開發(fā)與林業(yè)資源保護(hù)方面若存在矛盾，是否會(huì)帶來涉嫌盜伐林木罪的風(fēng)險(xiǎn)等等，都值得我們?nèi)ニ伎夹袨檫吔纭Ｋ裕谔际袌?chǎng)框架下，各要素主體都有遵照?qǐng)?zhí)行的行為方式，傳統(tǒng)業(yè)務(wù)實(shí)踐也好，創(chuàng)新產(chǎn)品設(shè)計(jì)也罷，只有深諳底層邏輯，才能防患于未然。
2、 關(guān)于觸發(fā)情節(jié)嚴(yán)重的起刑標(biāo)準(zhǔn)。
刑事責(zé)任亦有其裁量空間，情節(jié)嚴(yán)重的，將面臨行為罰和財(cái)產(chǎn)罰的并罰或適用最高刑罰。正如前文所述，在《刑法》第二百二十九條規(guī)定的具體適用方面，提供溫室氣體排放檢驗(yàn)檢測(cè)、編制或核查服務(wù)的中介組織人員，“情節(jié)嚴(yán)重”的判斷標(biāo)準(zhǔn)主要有兩個(gè)方面，包括違法所得三十萬元以上和兩年內(nèi)因提供虛假證明文件受過兩次以上行政處罰。行政處罰次數(shù)言簡(jiǎn)意賅，如何理解“違法所得”呢。
中介服務(wù)組織人員“違法所得”的表現(xiàn)形式主要是中介服務(wù)費(fèi)，若中介服務(wù)費(fèi)雖不足三十萬元，重點(diǎn)排放單位基于一份虛假的溫室氣體排放報(bào)告而獲利，是否被認(rèn)定為共同犯罪或成為量刑情節(jié)值得我們考慮。一份經(jīng)核查的溫室氣體排放報(bào)告，將決定著重點(diǎn)排放單位持有的CEA結(jié)余情況。若剩余CEA，在不考慮結(jié)轉(zhuǎn)使用的情況下，重點(diǎn)排放單位則可以通過出售而獲得收益。此時(shí)評(píng)價(jià)收益空間，不得不提及碳價(jià)。碳市場(chǎng)開始以來，碳價(jià)一直處于不斷走高并趨于穩(wěn)定的狀態(tài)。截止2024年11月26日，全國(guó)碳市場(chǎng)CEA上一個(gè)交易日的收盤價(jià)為102.85元，相較開市第一個(gè)成交價(jià)格（52.78元）增幅高達(dá)94%左右。無利不起早，碳價(jià)高企帶來的收益空間，往往會(huì)給人以遐想。上述假設(shè)同樣適用于自愿減排市場(chǎng)，具體就不再贅述。
最后，碳市場(chǎng)的責(zé)任體系梳理是一個(gè)系統(tǒng)工程，本文通過設(shè)定一個(gè)框架進(jìn)行簡(jiǎn)要分析我們對(duì)于涉碳主體刑事責(zé)任的一些思考，以供討論。后續(xù)將持續(xù)更新關(guān)于涉碳主體民事責(zé)任、行政責(zé)任的一些解讀或司法實(shí)踐總結(jié)，希望可以為碳市場(chǎng)各要素主體在參與碳市場(chǎng)實(shí)踐工作過程中樹立相對(duì)全面的風(fēng)險(xiǎn)防范預(yù)期，提供具有可操作性的合規(guī)指引，敬請(qǐng)期待。