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（本指引于 2025年8月12日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過，試行一年。試行期間如有任何修改建議，請點(diǎn)擊此處反饋）
目 錄
第一章 總則
第二章 業(yè)務(wù)承接
第一節(jié) 客戶咨詢與初步溝通
第二節(jié) 業(yè)務(wù)評估與風(fēng)險(xiǎn)提示
第三節(jié) 簽訂委托協(xié)議
第三章 盡職調(diào)查
第一節(jié) 股權(quán)架構(gòu)與交易背景調(diào)查
第二節(jié) 目標(biāo)公司財(cái)務(wù)狀況調(diào)查
第三節(jié) 稅務(wù)合規(guī)性調(diào)查
第四節(jié) 其他法律合規(guī)性調(diào)查
第四章 合理商業(yè)目的的判斷
第一節(jié) 合理商業(yè)目的判斷的概述
第二節(jié) 合理商業(yè)目的的綠港一
第三節(jié) 合理商業(yè)目的的綠港二
第四節(jié) 合理商業(yè)目的的紅港
第五節(jié) 合理商業(yè)目的的灰港
第五章 交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)
第六章 計(jì)稅基礎(chǔ)的明確
第七章 跨境間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的外匯登記、備案問題
第八章 業(yè)務(wù)總結(jié)與歸檔
第一節(jié) 業(yè)務(wù)總結(jié)
第二節(jié) 委托資料歸檔
第九章 法律法規(guī)與政策依據(jù)
第十章
第十章 附則
第一章 總則
第一條 目的與宗旨
本指引旨在為律師提供一套系統(tǒng)、全面的操作規(guī)范，幫助其在處理間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅業(yè)務(wù)時(shí)，能夠準(zhǔn)確把握法律政策，有效防范稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。
第二條 定義
本指引所稱的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指非居民企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓直接或間接持有中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的境外企業(yè)（不含境外注冊中國居民企業(yè)，以下稱境外企業(yè)）股權(quán)及其他類似權(quán)益（以下稱股權(quán)），產(chǎn)生與直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)相同或相近實(shí)質(zhì)結(jié)果的交易，包括非居民企業(yè)重組引起境外企業(yè)股東發(fā)生變化的情形。具體而言，這種交易形式通常涉及多個(gè)層級的股權(quán)架構(gòu)，通過境外中間公司實(shí)現(xiàn)對中國境內(nèi)資產(chǎn)的間接控制。其核心在于判斷交易是否具有合理商業(yè)目的，以及是否存在通過間接轉(zhuǎn)讓規(guī)避中國稅收的嫌疑。
第三條 間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特征
（一）交易主體。轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為非居民企業(yè)，且通過境外中間公司進(jìn)行股權(quán)交易。這種交易模式的復(fù)雜性在于，交易雙方可能通過多層次的控股關(guān)系隱藏真實(shí)的交易目的和經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)。
（二）交易對象。轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或類似權(quán)益間接持有中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)，如中國居民企業(yè)股權(quán)、中國境內(nèi)不動產(chǎn)等。這些資產(chǎn)的價(jià)值通常與中國經(jīng)濟(jì)利益密切相關(guān)，因此成為稅務(wù)機(jī)關(guān)關(guān)注的重點(diǎn)。
（三）交易結(jié)果。交易產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效果與直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)相同或相近。
第四條 非居民身份的判斷
稅收居民身份判定標(biāo)準(zhǔn)采用實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二條規(guī)定，非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。
律師應(yīng)通過查閱企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、管理決策文件、人員配置等資料，判斷企業(yè)的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)是否在中國境內(nèi)，并結(jié)合企業(yè)所得稅法及相關(guān)法規(guī)，準(zhǔn)確適用稅收居民身份判定標(biāo)準(zhǔn)，確定非居民企業(yè)的身份。
第五條 原則
稅務(wù)律師在處理間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)遵循以下原則：
（一）合法性原則。律師在辦理業(yè)務(wù)時(shí)，必須嚴(yán)格遵守中國稅法及相關(guān)國際稅收協(xié)定的規(guī)定，確保交易結(jié)構(gòu)和稅務(wù)處理合法合規(guī)。任何試圖通過非法手段規(guī)避稅收的行為都是不可接受的。
（二）獨(dú)立性原則。律師應(yīng)獨(dú)立于審計(jì)、評估等其他中介機(jī)構(gòu)，保持客觀、公正的立場。
（三）審慎原則。律師在盡職調(diào)查、方案設(shè)計(jì)等環(huán)節(jié)應(yīng)持審慎態(tài)度，保持合理懷疑，充分揭示潛在的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
（四）專業(yè)性原則。律師應(yīng)結(jié)合自身專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn)，從法律和稅務(wù)角度為客戶提供專業(yè)意見。
第二章 業(yè)務(wù)承接
第一節(jié) 客戶咨詢與初步溝通
第六條 客戶基本情況了解
律師在接到客戶咨詢時(shí)，應(yīng)詳細(xì)了解客戶以下基本情況：
（一）客戶的基本信息。一般包括注冊時(shí)間、注冊資本、經(jīng)營范圍等。律師可通過公開信息渠道（如企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、行業(yè)數(shù)據(jù)庫等）獲取。
（二）股權(quán)結(jié)構(gòu)。分析客戶的股權(quán)結(jié)構(gòu)目的在于明確其控股股東和實(shí)際控制人，判斷是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或潛在的利益輸送問題。
（三）主營業(yè)務(wù)。深入了解客戶的主營業(yè)務(wù)模式，分析其在行業(yè)中的地位和運(yùn)營情況，為后續(xù)評估交易的合理性提供依據(jù)。
（四）其他基本信息。
第七條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓背景調(diào)查
律師應(yīng)詢問并記錄以下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的背景：
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因。了解客戶轉(zhuǎn)讓股權(quán)的真實(shí)動機(jī)，例如是否因業(yè)務(wù)調(diào)整、資金需求、戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型等原因。這有助于判斷交易是否具有合理的商業(yè)背景。
（二）交易雙方的關(guān)系。明確交易雙方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或潛在的利益關(guān)聯(lián)。如果雙方存在關(guān)聯(lián)，需要特別關(guān)注是否存在通過關(guān)聯(lián)交易規(guī)避稅收的風(fēng)險(xiǎn)。
（三）交易的商業(yè)目的。分析交易的商業(yè)目的是否符合市場邏輯和行業(yè)慣例。例如，是否通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的優(yōu)化配置，或者是否為了進(jìn)入新的市場領(lǐng)域。
（四）其他背景信息。
第八條 初步涉稅問題解答
律師應(yīng)對客戶提出的涉稅問題進(jìn)行初步解答，明確包括稅務(wù)成本的控制、交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)等在內(nèi)的業(yè)務(wù)需求和預(yù)期目標(biāo)，幫助客戶理解間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理原則和可能涉及的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
第二節(jié) 業(yè)務(wù)評估與風(fēng)險(xiǎn)提示
第九條 業(yè)務(wù)可行性評估
律師應(yīng)從以下方面評估業(yè)務(wù)的可行性：
（一）評估交易的合法、合規(guī)性。審查交易是否符合中國稅法及相關(guān)國際稅收協(xié)定的規(guī)定，是否存在違反法律禁止性條款的情形。
（二）分析稅務(wù)成本控制可行性。結(jié)合客戶的商業(yè)目標(biāo)和稅務(wù)需求，評估稅務(wù)成本控制方案的可行性，判斷是否存在合法的稅務(wù)優(yōu)化空間。（注：稅務(wù)成本控制必須建立在合法、合規(guī)的前提下）
（三）判斷交易結(jié)構(gòu)的合理性。分析交易結(jié)構(gòu)是否符合商業(yè)邏輯和行業(yè)慣例，是否存在通過復(fù)雜架構(gòu)規(guī)避稅收的嫌疑。
第十條 稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)評估
律師應(yīng)從以下方面詳細(xì)評估并提示客戶可能面臨的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)：
（一）稅務(wù)稽查風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)稅務(wù)機(jī)關(guān)的執(zhí)法重點(diǎn)和歷史案例，分析客戶交易可能面臨的稅務(wù)稽查風(fēng)險(xiǎn)，例如是否涉及關(guān)聯(lián)交易定價(jià)問題、是否符合獨(dú)立交易原則等。
（二）稅務(wù)爭議風(fēng)險(xiǎn)。提示客戶在交易過程中可能與稅務(wù)機(jī)關(guān)產(chǎn)生的爭議風(fēng)險(xiǎn)，例如對交易性質(zhì)的認(rèn)定差異、對計(jì)稅基礎(chǔ)的爭議等，并建議客戶提前做好應(yīng)對準(zhǔn)備。
（三）其他稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
第十一條 法律風(fēng)險(xiǎn)評估
律師應(yīng)從以下方面評估并提示客戶可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)：
（一）合同風(fēng)險(xiǎn)。審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的條款，判斷是否存在因條款不明確、權(quán)利義務(wù)不對等、違約責(zé)任不清晰等問題，可能導(dǎo)致合同糾紛或法律訴訟。
（二）合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。提示客戶在交易過程中可能面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，例如是否符合反洗錢法規(guī)、是否涉及敏感行業(yè)或地區(qū)等。
（三）訴訟風(fēng)險(xiǎn)。結(jié)合客戶的交易背景和行業(yè)特點(diǎn)，分析可能面臨的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，例如是否存在潛在的知識產(chǎn)權(quán)糾紛、勞動糾紛等。
（四）其他法律風(fēng)險(xiǎn)。
第十二條 財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)評估
律師應(yīng)從以下方面評估并提示客戶可能面臨的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)：
（一）財(cái)務(wù)報(bào)表。評估交易對客戶財(cái)務(wù)報(bào)表的影響，例如是否會影響資產(chǎn)負(fù)債率、凈利潤等關(guān)鍵財(cái)務(wù)指標(biāo)，進(jìn)而影響客戶的融資能力和市場形象。
（二）資金流動性。分析交易對客戶資金流動性的要求，判斷是否存在資金短缺或流動性不足的風(fēng)險(xiǎn)，特別是在跨境交易中，資金跨境支付可能受到外匯管制等因素的影響。
（三）稅務(wù)成本。結(jié)合交易的具體情況，評估可能產(chǎn)生的稅務(wù)成本，包括企業(yè)所得稅、印花稅等，幫助客戶合理控制交易成本。
（四）其他財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
第三節(jié) 簽訂委托協(xié)議
第十三條 委托協(xié)議起草
律師應(yīng)在與客戶達(dá)成初步共識后，起草委托協(xié)議，協(xié)議應(yīng)考慮以下事項(xiàng)：
（一）明確權(quán)利義務(wù)。詳細(xì)列明律師在業(yè)務(wù)中的職責(zé)和客戶的配合義務(wù)，例如律師應(yīng)提供的法律服務(wù)內(nèi)容、客戶應(yīng)提供的資料和信息等。
（二）細(xì)化服務(wù)內(nèi)容。明確服務(wù)的具體范圍，包括盡職調(diào)查、稅務(wù)成本控制方案設(shè)計(jì)、稅務(wù)申報(bào)協(xié)助等，避免因服務(wù)范圍不清晰導(dǎo)致的糾紛。
（三）確定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)業(yè)務(wù)的復(fù)雜程度和工作量，合理確定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，并在協(xié)議中明確費(fèi)用的支付方式和時(shí)間節(jié)點(diǎn)。
（四）明確爭議解決相關(guān)事項(xiàng)。
（五）其他應(yīng)載明的事項(xiàng)。
第十四條 協(xié)議合法性審核
律師應(yīng)對照相關(guān)法律法規(guī)，審查協(xié)議條款是否存在違法或無效的情形，例如是否存在違反公平原則、限制客戶主要權(quán)利的條款，確保委托協(xié)議的合法性。
律師應(yīng)評估協(xié)議條款的可操作性，確保雙方在履行過程中能夠明確各自的權(quán)利義務(wù)，避免因條款模糊導(dǎo)致的執(zhí)行困難。
第十五條 業(yè)務(wù)流程啟動
律師應(yīng)在委托協(xié)議簽訂后，及時(shí)啟動業(yè)務(wù)流程，確保業(yè)務(wù)的順利開展。同時(shí)，應(yīng)定期向客戶報(bào)告業(yè)務(wù)進(jìn)展，保持與客戶的密切溝通，確保客戶對業(yè)務(wù)過程和結(jié)果有充分的了解和認(rèn)可。
第三章 盡職調(diào)查
第一節(jié) 股權(quán)架構(gòu)與交易背景調(diào)查
第十六條 目標(biāo)公司股權(quán)架構(gòu)梳理
律師應(yīng)通過查閱工商登記資料、股東名冊、股權(quán)協(xié)議等文件，明確目標(biāo)公司及其子公司的股權(quán)分布情況，包括各股東的持股比例、股權(quán)取得時(shí)間及方式等。為方便后續(xù)工作，律師應(yīng)繪制股權(quán)架構(gòu)圖，清晰展示目標(biāo)公司與其子公司、控股公司之間的層級關(guān)系，以及各股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，為后續(xù)交易結(jié)構(gòu)分析奠定基礎(chǔ)。
第十七條 交易背景調(diào)查
律師應(yīng)在初步接洽時(shí)所了解的交易背景的基礎(chǔ)上，與交易雙方進(jìn)行深入溝通，盡可能地挖掘信息并進(jìn)行分析，以明確潛在風(fēng)險(xiǎn)。交易背景調(diào)查，主要從交易雙方的商業(yè)目的、交易動機(jī)、交易過程及交易是否涉及關(guān)聯(lián)方等方面著手。
第二節(jié) 目標(biāo)公司財(cái)務(wù)狀況調(diào)查
第十八條 財(cái)務(wù)報(bào)表與審計(jì)報(bào)告審查
律師應(yīng)對目標(biāo)公司的資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表進(jìn)行詳細(xì)分析，了解其資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、負(fù)債水平、盈利能力和現(xiàn)金流狀況。查閱審計(jì)報(bào)告中的審計(jì)意見、審計(jì)調(diào)整事項(xiàng)等，關(guān)注是否存在重大財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)或潛在的財(cái)務(wù)問題。
第十九條 財(cái)務(wù)問題分析
律師應(yīng)分析目標(biāo)公司是否存在未彌補(bǔ)虧損，以及虧損的形成原因和對公司稅務(wù)處理的影響。分析目標(biāo)公司的應(yīng)收賬款賬齡、壞賬準(zhǔn)備計(jì)提情況，以及存貨積壓的原因和對公司現(xiàn)金流的影響，判斷是否存在潛在的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
第二十條 關(guān)聯(lián)交易情況調(diào)查
律師應(yīng)分析目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)交易情況：
（一）識別關(guān)聯(lián)交易。通過查閱財(cái)務(wù)報(bào)表附注、關(guān)聯(lián)交易協(xié)議等文件，識別目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)交易方和關(guān)聯(lián)交易類型。
（二）評估定價(jià)政策。分析關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)政策是否符合獨(dú)立交易原則，是否存在通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤、規(guī)避稅收等風(fēng)險(xiǎn)。
（三）檢查稅務(wù)處理合規(guī)性。核實(shí)關(guān)聯(lián)交易的稅務(wù)處理是否符合相關(guān)法律法規(guī)和稅收政策，是否存在未申報(bào)或少申報(bào)稅款的情況。
第三節(jié) 稅務(wù)合規(guī)性調(diào)查
第二十一條 境外法律查明
間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常涉及多個(gè)司法管轄區(qū)的法律適用，尤其是轉(zhuǎn)讓方所在國、中間控股公司所在國（如BVI、開曼等離岸地）以及中國稅法之間的交叉影響。境外法律查明是間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)合規(guī)的核心環(huán)節(jié)，需結(jié)合權(quán)威渠道信息、專業(yè)工具及跨境協(xié)作，確保交易結(jié)構(gòu)既符合商業(yè)目的，又能防范中國及境外雙重反避稅風(fēng)險(xiǎn)。尤其在當(dāng)前全球反避稅趨嚴(yán)的背景下，稅務(wù)律師需主動介入法律查明，為客戶提供前瞻性籌劃建議。
第二十二條 境外法律查明的重點(diǎn)
律師的法律查明工作應(yīng)圍繞以下重點(diǎn)進(jìn)行：
（一）反避稅規(guī)則適用性。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及國家稅務(wù)總局相關(guān)文件，若境外交易被認(rèn)定缺乏合理商業(yè)目的，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)穿透至境內(nèi)應(yīng)稅資產(chǎn)征稅。此時(shí)需查明中間控股公司所在國的法律（如公司設(shè)立、經(jīng)營實(shí)質(zhì)等），以判斷是否符合“合理商業(yè)目的”或是否構(gòu)成“空殼公司”。
（二）稅收協(xié)定的適用。若轉(zhuǎn)讓方所在國與中國存在稅收協(xié)定，可能影響預(yù)提稅稅率或征稅權(quán)的分配。需查明協(xié)定條款及轉(zhuǎn)讓方所在國對協(xié)定適用的解釋。
（三）轉(zhuǎn)讓定價(jià)與稅務(wù)調(diào)整。若交易涉及關(guān)聯(lián)方（如跨國集團(tuán)內(nèi)部重組），需依據(jù)轉(zhuǎn)讓方所在國及中間公司所在國的轉(zhuǎn)讓定價(jià)規(guī)則，判斷交易是否符合獨(dú)立交易原則，避免被中國稅務(wù)機(jī)關(guān)調(diào)整。
（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)公司法層面的法律規(guī)定，如公司章程的規(guī)定、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批等等。
第二十三條 境外法律查明的方法
律師可以通過以下方法進(jìn)行境外法律查明：
（一）委托法律查明機(jī)構(gòu)出具查明報(bào)告。境內(nèi)律師可以委托外國法查明機(jī)構(gòu)進(jìn)行法律查明。藍(lán)海法律查明和商事調(diào)解中心、西南政法大學(xué)中國——東盟法律研究中心、華東政法大學(xué)外國法查明研究中心、中國政法大學(xué)外國法查明研究中心和武漢大學(xué)外國法查明研究中心因?qū)儆谧罡呷嗣穹ㄔ毫忻鞯臋C(jī)構(gòu)，查明報(bào)告的可采性高于其他查明機(jī)構(gòu)。若項(xiàng)目標(biāo)的較大，且存在較高的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，出于謹(jǐn)慎的要求，律師可考慮選擇與五大列明機(jī)構(gòu)合作。但該方法成本較高，根據(jù)裁判文書網(wǎng)的檢索結(jié)果，外國法查明機(jī)構(gòu)的法律查明費(fèi)一般為數(shù)萬元至數(shù)十萬元不等。
（二）委托外國專業(yè)律師。聘請境外稅務(wù)律師出具法律意見書，明確中間公司所在國對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理（如是否征所得稅、資本利得稅等），并與中國稅法交叉分析,重點(diǎn)關(guān)注“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法”和反避稅規(guī)則。
（三）使用官方數(shù)據(jù)庫與工具自行查明。律師可以通過國家稅務(wù)總局政策法規(guī)庫，查詢中國與相關(guān)國家稅收協(xié)定的具體條款；可以訪問境外政府官網(wǎng)，如開曼群島稅務(wù)信息局、新加坡稅務(wù)局等，獲取其發(fā)布的法律文件；可以利用國際組織資源，參考OECD《多邊公約》及BEPS行動計(jì)劃相關(guān)指引，分析各國反避稅實(shí)踐；可以使用Westlaw、LexisNexis、IBFD等專業(yè)數(shù)據(jù)庫檢索境外稅法及案例。
第二十四條 風(fēng)險(xiǎn)預(yù)判
若中間公司所在國為“低稅地”，需特別關(guān)注其經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，并收集中間公司的財(cái)務(wù)報(bào)表、董事會決議、員工雇傭記錄、辦公場所租賃合同等相關(guān)實(shí)質(zhì)經(jīng)營的證據(jù)，并結(jié)合當(dāng)?shù)胤膳袛嗥涫欠窬邆鋵?shí)質(zhì)經(jīng)營。
第二十五條 合規(guī)證據(jù)留存
保存境外法律查明過程的全鏈條記錄（如法律意見書、官方文件檢索結(jié)果）及相關(guān)證據(jù)，以備應(yīng)對稅務(wù)機(jī)關(guān)質(zhì)詢。
第二十六條 動態(tài)更新
關(guān)注境外法律變動（如歐盟“不合作稅收管轄區(qū)名單”更新），及時(shí)調(diào)整交易結(jié)構(gòu)。
第四節(jié) 其他法律合規(guī)性調(diào)查
第二十七條 法律文件審查
法律查明后，律師應(yīng)根據(jù)各國家/地區(qū)的法律從以下方面審查相關(guān)法律文件：
（一）審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、股東協(xié)議等文件的條款，確保合同內(nèi)容合法、有效，不存在違反法律法規(guī)的約定；
（二）查閱目標(biāo)公司章程，核實(shí)章程內(nèi)容是否符合公司法等相關(guān)法律法規(guī)的要求，是否存在違反法律規(guī)定的條款；
（三）核實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已獲得必要的內(nèi)部審批（如股東會決議）和外部批準(zhǔn)（如商務(wù)部門、外匯管理部門等），確保交易程序合法合規(guī)。
第二十八條 法律糾紛識別
律師應(yīng)通過查閱法院裁判文書、仲裁裁決書、律師函等文件，識別目標(biāo)公司及其關(guān)聯(lián)方是否存在未決訴訟、仲裁或其他法律糾紛。若有，律師應(yīng)分析法律糾紛的性質(zhì)、金額、進(jìn)展情況等因素，評估其對股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的影響，如是否可能導(dǎo)致交易價(jià)格調(diào)整、交易失敗等。
第二十九條 溝通與反饋
律師應(yīng)在盡職調(diào)查過程中，與客戶保持定期溝通，匯報(bào)盡職調(diào)查的進(jìn)展情況和發(fā)現(xiàn)的問題，解答客戶的疑問。在盡職調(diào)查結(jié)束后，律師應(yīng)向客戶提供詳細(xì)的盡職調(diào)查報(bào)告，包括調(diào)查結(jié)果、發(fā)現(xiàn)的問題、風(fēng)險(xiǎn)評估及建議等。根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果，為客戶提供專業(yè)的法律和稅務(wù)建議，幫助客戶制定合理的交易策略和風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對措施。
第四章 合理商業(yè)目的的判斷
第一節(jié) 合理商業(yè)目的判斷的概述
第三十條 合理商業(yè)目的的判斷
《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）規(guī)定（以下簡稱“7號公告”），非居民企業(yè)通過不具有合理商業(yè)目的的安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，應(yīng)重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認(rèn)為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)。
不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。
7號公告對如何判斷交易是否具有合理商業(yè)目的進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。7號公告設(shè)定了安全港（綠、紅、灰港）規(guī)則。若境外股權(quán)交易符合兩項(xiàng)綠色安全港規(guī)則所界定的條件，則可豁免在中國繳納企業(yè)所得稅的義務(wù)。反之，若交易觸及紅色安全港標(biāo)準(zhǔn)，則將被直接判定為缺乏合理商業(yè)目的，需要在中國繳納企業(yè)所得稅。若交易既不符合“綠港”標(biāo)準(zhǔn)，也未觸發(fā)“紅港”的負(fù)面清單，則需依據(jù)“灰港”列舉的八項(xiàng)相關(guān)因素進(jìn)行全面評估。若評估認(rèn)定缺乏合理商業(yè)目的，則交易主體需在中國承擔(dān)相應(yīng)的納稅義務(wù)。
第二節(jié) 合理商業(yè)目的的綠港一
第三十一條 綠港一：不適用7號公告
安全港規(guī)則一規(guī)定于7號公告第五條，根據(jù)該條，買賣上市公司股票以及適用協(xié)定免稅待遇兩種情形的，不適用間接轉(zhuǎn)讓規(guī)則，即不屬于7號公告調(diào)整的范圍。具體規(guī)定如下：
與間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)相關(guān)的整體安排符合以下情形之一的，不屬于規(guī)避企業(yè)納稅義務(wù)：
（一） 非居民企業(yè)在公開市場買入并賣出同一上市境外企業(yè)股權(quán)取得間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)所得；
（二） 在非居民企業(yè)直接持有并轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的情況下，按照可適用的稅收協(xié)定或安排的規(guī)定，該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得在中國可以免予繳納企業(yè)所得稅。
第三十二條 對綠港一的解讀
情形（一）公開市場交易豁免的邏輯在于，公開市場交易因透明度高、價(jià)格公允，默認(rèn)具有合理商業(yè)目的，直接豁免，可簡化稅務(wù)處理，降低企業(yè)合規(guī)成本。其適用條件與關(guān)鍵要點(diǎn)在于對公開市場、標(biāo)的及商業(yè)實(shí)質(zhì)的把握。“公開市場”指受監(jiān)管的標(biāo)準(zhǔn)化交易市場（如證券交易所、場外交易系統(tǒng)等），交易價(jià)格由市場公開競價(jià)形成，排除協(xié)議轉(zhuǎn)讓、私募交易等非公開方式。“同一上市境外企業(yè)股權(quán)”要求買入和賣出的標(biāo)的需為同一境外上市主體股權(quán)，且交易鏈條清晰可溯，避免人為拆分或多次嵌套導(dǎo)致實(shí)質(zhì)轉(zhuǎn)讓中國資產(chǎn)。此外，還需為真實(shí)市場交易，排除關(guān)聯(lián)方操縱定價(jià)、虛構(gòu)交易等行為。稅務(wù)機(jī)關(guān)可能核查交易流水、資金流向等佐證材料。如，境外投資者通過二級市場買賣中概股（如阿里巴巴、騰訊等境外上市主體股權(quán)），間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體股權(quán)，無需在中國繳稅。
情形（二）稅收協(xié)定豁免為反濫用條款的平衡，避免了“一刀切”反避稅規(guī)則沖擊稅收協(xié)定的效力，尊重了國際稅收權(quán)益分配原則。其適用條件與關(guān)鍵要點(diǎn)在于，一方面，需證明，若直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)（如境內(nèi)公司股權(quán)、不動產(chǎn)），根據(jù)稅收協(xié)定（如中國與新加坡、香港地區(qū)的協(xié)定），該項(xiàng)所得在中國無納稅義務(wù)。另一方面，需證明，間接轉(zhuǎn)讓的最終效果應(yīng)與直接轉(zhuǎn)讓一致，且稅收協(xié)定條款明確豁免直接轉(zhuǎn)讓的稅負(fù)。若間接轉(zhuǎn)讓人為增加避稅環(huán)節(jié)（如多層空殼公司），仍可能被穿透征稅。
第三節(jié) 合理商業(yè)目的的綠港二
第三十三條 綠港二：具有合理商業(yè)目的
安全港規(guī)則二規(guī)定于7號公告第六條，根據(jù)該條，以集團(tuán)內(nèi)部業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)調(diào)整為背景和目的，交易前后最終受益人不發(fā)生變更（權(quán)益連續(xù)性）的內(nèi)部重組，因缺乏以避稅方式轉(zhuǎn)讓應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的動機(jī)，被直接認(rèn)定為具有合理商業(yè)目的。具體規(guī)定如下：
間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)同時(shí)符合以下條件的，應(yīng)認(rèn)定為具有合理商業(yè)目的：
（一）交易雙方的股權(quán)關(guān)系具有下列情形之一：
1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓方直接或間接擁有股權(quán)受讓方80%以上的股權(quán)；
2.股權(quán)受讓方直接或間接擁有股權(quán)轉(zhuǎn)讓方80%以上的股權(quán)；
3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓方和股權(quán)受讓方被同一方直接或間接擁有80%以上的股權(quán)。
境外企業(yè)股權(quán)50%以上（不含50%）價(jià)值直接或間接來自于中國境內(nèi)不動產(chǎn)的，本條第（一）項(xiàng)第1、2、3目的持股比例應(yīng)為100%。
上述間接擁有的股權(quán)按照持股鏈中各企業(yè)的持股比例乘積計(jì)算。
（二）本次間接轉(zhuǎn)讓交易后可能再次發(fā)生的間接轉(zhuǎn)讓交易相比在未發(fā)生本次間接轉(zhuǎn)讓交易情況下的相同或類似間接轉(zhuǎn)讓交易，其中國所得稅負(fù)擔(dān)不會減少。
（三）股權(quán)受讓方全部以本企業(yè)或與其具有控股關(guān)系的企業(yè)的股權(quán)（不含上市企業(yè)股權(quán)）支付股權(quán)交易對價(jià)。
第三十四條 對綠港二的解讀
要適用安全港規(guī)則二，企業(yè)需同時(shí)滿足以下三項(xiàng)條件：
一、股權(quán)關(guān)系條件：集團(tuán)內(nèi)部重組特征
（一）需滿足三種股權(quán)關(guān)系情形中的一種，且中國境內(nèi)不動產(chǎn)價(jià)值占比不得超50%。若中國境內(nèi)不動產(chǎn)價(jià)值占比超50%，則三種情形的持股比例需提高至100%（完全控股）。
（二）按持股鏈條中各層級企業(yè)的持股比例連續(xù)乘積計(jì)算間接持股比例，如A公司持有B公司70%股權(quán)，B公司持有C公司60%股權(quán)，則A間接持有C的股權(quán)比例為：70% × 60% = 42%。
（三）判定不動產(chǎn)價(jià)值時(shí)，需評估境外企業(yè)的資產(chǎn)構(gòu)成，若其核心資產(chǎn)為境內(nèi)不動產(chǎn)（如境外SPV持有境內(nèi)地產(chǎn)項(xiàng)目公司股權(quán)），可能觸發(fā)100%持股要求。
二、未來稅負(fù)不減少條件：防止分步避稅
（一）本次交易完成后，若未來發(fā)生相同或類似的間接轉(zhuǎn)讓交易，其中國所得稅稅負(fù)不得低于未發(fā)生本次交易時(shí)的原潛在稅負(fù)。
（二）采用情景對比法驗(yàn)證
情景A（本次交易已發(fā)生）：模擬未來再次轉(zhuǎn)讓的稅負(fù)；情景B（本次交易未發(fā)生）：模擬原架構(gòu)下直接轉(zhuǎn)讓的稅負(fù)；需證明情景A稅負(fù) ≥ 情景B稅負(fù)。典型風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)在于，若本次交易通過引入虧損企業(yè)、轉(zhuǎn)移定價(jià)等方式降低未來稅基，將不滿足此條件。
（三）稅務(wù)律師應(yīng)提供稅務(wù)測算報(bào)告，對比兩種情景的稅負(fù)差異；并保留交易前后股權(quán)架構(gòu)圖、財(cái)務(wù)報(bào)表等資料，證明無稅基侵蝕意圖。
三、股權(quán)支付對價(jià)條件：排除現(xiàn)金套現(xiàn)
（一）支付方式上，股權(quán)受讓方必須全部以股權(quán)支付對價(jià)，且僅限于以下兩類： （1）本企業(yè)自身股權(quán)（非上市企業(yè)）；（2）控股關(guān)系企業(yè)（直接或間接持股≥50%）的股權(quán)（非上市企業(yè)）。
（二）不得使用現(xiàn)金、上市企業(yè)股權(quán)或其他非股權(quán)資產(chǎn)（如債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)）支付；不得混合支付（如“現(xiàn)金+股權(quán)”），必須全部為符合條件的股權(quán)支付。
（三）合規(guī)示例：境外母公司A將其持有的BVI公司（持有中國子公司股權(quán)）轉(zhuǎn)讓給另一子公司C，對價(jià)為C公司自身股權(quán)。若A對C持股≥80%，且滿足其他條件，可認(rèn)定為合理商業(yè)目的。
第四節(jié) 合理商業(yè)目的的紅港
第三十五條 紅港：直接認(rèn)定為不具有合理商業(yè)目的
負(fù)面清單規(guī)定于7號公告第四條，具體為：
（一）境外企業(yè)股權(quán)75%以上價(jià)值直接或間接來自于中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)；
（二）間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)任一時(shí)點(diǎn)，境外企業(yè)資產(chǎn)總額（不含現(xiàn)金）的90%以上直接或間接由在中國境內(nèi)的投資構(gòu)成，或間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)，境外企業(yè)取得收入的90%以上直接或間接來源于中國境內(nèi)；
（三）境外企業(yè)及直接或間接持有中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的下屬企業(yè)雖在所在國家（地區(qū)）登記注冊，滿足法律所要求的組織形式，但實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)有限，不足以證實(shí)其具有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)；
（四）間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易在境外應(yīng)繳所得稅稅負(fù)低于直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易在中國的可能稅負(fù)。
第三十六條 對紅港的解讀
（一）價(jià)值來源條件（75%紅線）
若中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)貢獻(xiàn)價(jià)值超過75%（含本數(shù)），即觸發(fā)本條件。價(jià)值的計(jì)算范圍包括直接或間接持有的中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)（如境內(nèi)子公司股權(quán)、不動產(chǎn)）在境外企業(yè)股權(quán)價(jià)值中的占比。價(jià)值評估方法可采用市場價(jià)值、賬面凈值或收益法，具體需與稅務(wù)機(jī)關(guān)協(xié)商確認(rèn)。
（二）資產(chǎn)或收入構(gòu)成條件（90%紅線）
資產(chǎn)構(gòu)成條件與收入構(gòu)成條件滿足其一即可。判定資產(chǎn)構(gòu)成條件時(shí)，需注意，“交易發(fā)生前一年內(nèi)任一時(shí)點(diǎn)”指的是，在交易發(fā)生前的這一整年里的任意一個(gè)時(shí)間點(diǎn)，資產(chǎn)構(gòu)成需達(dá)到90%以上的比例。在評估時(shí)，需排除現(xiàn)金類資產(chǎn)，而將重點(diǎn)放在不動產(chǎn)、股權(quán)投資等具有較低流動性的資產(chǎn)上。而判定收入構(gòu)成條件時(shí)，時(shí)間限制不再是“時(shí)點(diǎn)”，改為了“時(shí)間段”，為交易前這一完整年度內(nèi)的累計(jì)數(shù)據(jù)。此外，收入構(gòu)成應(yīng)涵蓋股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)等被動收入來源。若這些收入主要源自中國境內(nèi)，則表明存在對中國經(jīng)濟(jì)的依賴。
第五節(jié) 合理商業(yè)目的的灰港
第三十七條 灰港：綜合判斷合理商業(yè)目的的因素
綜合判斷因素規(guī)定于7號公告第三條，根據(jù)該規(guī)定，除前述安全港及負(fù)面清單所列情形外，其余情形需從以下方面綜合：
（一）境外企業(yè)股權(quán)主要價(jià)值是否直接或間接來自于中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)；
（二）境外企業(yè)資產(chǎn)是否主要由直接或間接在中國境內(nèi)的投資構(gòu)成，或其取得的收入是否主要直接或間接來源于中國境內(nèi)；
（三）境外企業(yè)及直接或間接持有中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的下屬企業(yè)實(shí)際履行的功能和承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)是否能夠證實(shí)企業(yè)架構(gòu)具有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)；
（四）境外企業(yè)股東、業(yè)務(wù)模式及相關(guān)組織架構(gòu)的存續(xù)時(shí)間；
（五）間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易在境外應(yīng)繳納所得稅情況；
（六）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方間接投資、間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易與直接投資、直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易的可替代性；
（七）間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)所得在中國可適用的稅收協(xié)定或安排情況；
（八）其他相關(guān)因素。
第三十八條 對灰港的解讀
7號公告第三條體現(xiàn)了中國在全球反避稅框架下的合規(guī)要求，綜合判斷的邏輯在于，稅務(wù)機(jī)關(guān)將結(jié)合所有因素，評估交易是否以稅收利益為主要目的。若多個(gè)“紅旗指標(biāo)”（如價(jià)值來源中國、低境外稅負(fù)、空殼架構(gòu)）同時(shí)存在，可能認(rèn)定需在中國繳稅。
問題在于，7號公告及相關(guān)法規(guī)未明確綜合判斷因素的量化標(biāo)準(zhǔn)。例如，在計(jì)算股權(quán)價(jià)值時(shí)，是按境內(nèi)公司轉(zhuǎn)讓收入占比、凈資產(chǎn)賬面價(jià)值占比，還是按境內(nèi)股權(quán)公允價(jià)值計(jì)算，缺乏明確指引。實(shí)踐中，采用上述三種方法的稅務(wù)機(jī)關(guān)均有，最終的計(jì)算結(jié)果差異也較大。
另一個(gè)問題在于，多數(shù)稅務(wù)機(jī)關(guān)主要從海外架構(gòu)是否具有商業(yè)實(shí)質(zhì)來判斷合理商業(yè)目的，對境外“殼公司”多認(rèn)定為缺乏合理商業(yè)目的并進(jìn)行穿透征稅。然而，實(shí)踐中，設(shè)立“殼公司”并非僅為避稅，跨國集團(tuán)可能因?qū)徟拗啤⑼鈪R管制或經(jīng)營靈活性等需要而設(shè)立境外中間層“殼公司”，這些情形應(yīng)視為具有合理商業(yè)目的。
因此，律師在綜合判斷交易的合理商業(yè)目的時(shí)，需要分析價(jià)值來源、核查資產(chǎn)與收入來源、評估功能與風(fēng)險(xiǎn)、分析存續(xù)時(shí)間、核查境外稅負(fù)、分析交易可替代性、分析稅收協(xié)定的適用等，盡可能在做足檢索、溝通工作的基礎(chǔ)上，量化判斷標(biāo)準(zhǔn)，并留存相應(yīng)證據(jù)材料，證明經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)與合理商業(yè)目的。
第五章 交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)
第三十九條 設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)的總思路
若客戶存在設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)的需求，需平衡稅務(wù)優(yōu)化與商業(yè)實(shí)質(zhì)。優(yōu)先選擇有稅收協(xié)定支持的架構(gòu)，同時(shí)避免過度復(fù)雜化。律師需協(xié)助客戶評估交易的商業(yè)邏輯和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，確保交易結(jié)構(gòu)既符合商業(yè)目標(biāo)，又符合稅務(wù)合規(guī)要求。
第四十條 以合理商業(yè)目的為核心
在設(shè)計(jì)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易結(jié)構(gòu)時(shí)，必須證明交易的核心目的并非單純避稅，而是基于合理的商業(yè)需求，如集團(tuán)內(nèi)部重組、戰(zhàn)略投資退出、業(yè)務(wù)整合或市場拓展等。
律師需協(xié)助客戶準(zhǔn)備交易背景文件（如商業(yè)計(jì)劃書、董事會決議、股東會決議等），并詳細(xì)記錄交易的商業(yè)目標(biāo)（如優(yōu)化集團(tuán)架構(gòu)、提升運(yùn)營效率、進(jìn)入新市場等），以確保交易的商業(yè)邏輯清晰且具有合理性。同時(shí)，通過控股架構(gòu)調(diào)整（如境外特殊目的公司SPV控股境內(nèi)實(shí)體）匹配商業(yè)邏輯，例如在低稅率地區(qū)設(shè)立中間控股公司，實(shí)現(xiàn)資金的有效流轉(zhuǎn)和稅務(wù)優(yōu)化，同時(shí)滿足集團(tuán)整體戰(zhàn)略規(guī)劃。在此過程中，需確保境外控股公司具有明確的商業(yè)功能（如資金管理、稅務(wù)成本控制、風(fēng)險(xiǎn)隔離等），并保證交易路徑符合國際稅收規(guī)則和中國稅法的要求，避免被認(rèn)定為“避稅安排”。
第四十一條 以稅務(wù)合規(guī)為重點(diǎn)
結(jié)合前述稅務(wù)合規(guī)性調(diào)查的工作成果，合理地設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)，以降低稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。如，為避免境外控股公司被認(rèn)定為“空殼公司”，需確保其具備人員、資產(chǎn)和經(jīng)營實(shí)質(zhì)。同時(shí)，要求客戶配合準(zhǔn)備相關(guān)文件（如辦公場所租賃合同、員工名單、財(cái)務(wù)報(bào)表、業(yè)務(wù)合同等）以證明其實(shí)際運(yùn)營情況。
設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)時(shí)，律師應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注7號公告的要求，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)預(yù)判。實(shí)踐中，存在客戶出于特定且合理的商業(yè)目的而設(shè)立的境外公司因種種原因被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為“空殼公司”的情況。律師應(yīng)意識到，自己的客戶亦會存在該風(fēng)險(xiǎn)。為及時(shí)應(yīng)對客戶轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為被認(rèn)定為不具有合理商業(yè)目的，需依規(guī)定在中國繳納企業(yè)所得稅（10%預(yù)提所得稅）的情況，律師可根據(jù)此前的境外法律查明情況，評估稅收協(xié)定的適用性，或考慮將目標(biāo)公司設(shè)立在稅收協(xié)定國。若轉(zhuǎn)讓方為稅收協(xié)定國居民（如新加坡、香港），且滿足“受益所有人”條件，可就該間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜申請優(yōu)惠稅率。
律師需協(xié)助客戶準(zhǔn)備稅務(wù)居民身份證明、股權(quán)結(jié)構(gòu)說明等文件以申請優(yōu)惠稅率。同時(shí)，協(xié)助客戶明確交易中的應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)范圍，準(zhǔn)確計(jì)算并按時(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)應(yīng)納稅款。
第四十二條 交易路徑示例
在設(shè)計(jì)常見的境內(nèi)股權(quán)架構(gòu)時(shí)，通常采用的模式是：A公司（境內(nèi)資產(chǎn)） → BVI公司（中間層） → 香港公司（稅收協(xié)定層） → 境外買方。這種架構(gòu)的設(shè)計(jì)具有明確的功能和優(yōu)勢。其中，BVI公司作為中間層，主要起到資金流轉(zhuǎn)和稅務(wù)成本控制的作用。BVI地區(qū)稅收政策優(yōu)惠，對島外商業(yè)活動所得不征稅，且無外匯管制，這使得資金的跨境流動更加靈活，同時(shí)也為稅務(wù)成本控制提供了便利。香港公司則作為稅收協(xié)定層，利用中國內(nèi)地與香港之間的稅收協(xié)定，享受股息和資本利得稅的優(yōu)惠稅率，從而有效降低稅務(wù)成本。
第四十三條 反避稅的應(yīng)對
在實(shí)際操作中，境外買方通常通過收購香港公司的股權(quán)來間接實(shí)現(xiàn)對境內(nèi)資產(chǎn)的控制。這一過程可能會觸發(fā)相關(guān)反避稅規(guī)則，被視為直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)，從而需要在中國繳納企業(yè)所得稅。
為了應(yīng)對這一稅務(wù)問題，律師需要協(xié)助客戶準(zhǔn)備一系列詳盡的交易文件。這些文件包括但不限于商業(yè)計(jì)劃書、資產(chǎn)評估報(bào)告、法律意見書、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東會決議以及稅務(wù)申報(bào)文件等。商業(yè)計(jì)劃書需詳細(xì)說明交易的商業(yè)背景、目標(biāo)和預(yù)期收益，證明交易具有明確且合理的商業(yè)目的，而非單純?yōu)榱吮芏悺ＹY產(chǎn)評估報(bào)告由專業(yè)評估機(jī)構(gòu)出具，對交易涉及的資產(chǎn)進(jìn)行公允價(jià)值評估，確保交易價(jià)格合理。法律意見書則由律師出具，對交易結(jié)構(gòu)、稅務(wù)處理和法律合規(guī)性提供專業(yè)意見，為交易提供法律支持。
此外，律師還需準(zhǔn)備股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，明確交易雙方的權(quán)利和義務(wù)；股東會決議，記錄公司內(nèi)部決策過程，證明交易經(jīng)過合法程序批準(zhǔn)；以及稅務(wù)申報(bào)文件，確保交易過程中的稅務(wù)處理符合中國稅法和國際稅收規(guī)則。這些文件需詳細(xì)記錄公司內(nèi)部的決策過程、資產(chǎn)的公允價(jià)值以及交易雙方的權(quán)利和義務(wù)，明確優(yōu)化架構(gòu)在集團(tuán)重組中對提升運(yùn)營效率的作用，或?qū)?zhàn)略投資退出時(shí)對資金回籠和資源優(yōu)化的必要性等。
通過這些文件，客戶可以向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)證明交易具有合理的商業(yè)目的，而非單純避稅，確保交易的商業(yè)邏輯和必要性清晰可辨。
律師還需協(xié)助客戶與稅務(wù)機(jī)關(guān)保持主動溝通，準(zhǔn)備溝通策略，包括申請預(yù)約定價(jià)安排（APA）、事先裁定，以及在交易過程中定期向稅務(wù)機(jī)關(guān)匯報(bào)進(jìn)展情況，爭取稅務(wù)機(jī)關(guān)對交易結(jié)構(gòu)和商業(yè)目的的認(rèn)可，降低稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
第四十四條 預(yù)提所得稅申報(bào)
根據(jù)7號文規(guī)定，境外間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的申報(bào)工作分為交易信息報(bào)告和納稅申報(bào)兩個(gè)階段。
在交易信息報(bào)告階段，間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的交易雙方及被間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)可以向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，并提交以下資料：（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議（為外文文本的需同時(shí)附送中文譯本，下同）；（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓前后的企業(yè)股權(quán)架構(gòu)圖；（三）境外企業(yè)及直接或間接持有中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的下屬企業(yè)上兩個(gè)年度財(cái)務(wù)、會計(jì)報(bào)表；（四）間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易不適用本公告第一條的理由。
在納稅申報(bào)階段，間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的交易雙方和籌劃方，以及被間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)，應(yīng)按照主管稅務(wù)機(jī)關(guān)要求提供以下資料：（一）交易信息申報(bào)階段所列四項(xiàng)資料（已提交的除外）；（二）有關(guān)間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易整體安排的決策或執(zhí)行過程信息；（三）境外企業(yè)及直接或間接持有中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的下屬企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財(cái)產(chǎn)等方面的信息，以及內(nèi)外部審計(jì)情況；（四）用以確定境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的資產(chǎn)評估報(bào)告及其他作價(jià)依據(jù)；（五）間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易在境外應(yīng)繳納所得稅情況；（六）與適用公告第五條和第六條有關(guān)的證據(jù)信息；（七）其他相關(guān)資料。
申報(bào)預(yù)提所得稅的目的在于為交易“排雷”，避免將來被稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳以及處罰的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。律師應(yīng)根據(jù)評估的風(fēng)險(xiǎn)建議客戶主動向主管征稅機(jī)關(guān)報(bào)告交易信息，配合征稅機(jī)關(guān)完成納稅程序，并與稅務(wù)機(jī)關(guān)保持溝通，及時(shí)了解申報(bào)要求的變化，指導(dǎo)客戶完成申報(bào)流程。
第六章 計(jì)稅基礎(chǔ)的明確
第四十五條 確定計(jì)稅基礎(chǔ)的原則
辦理間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)基于不同立場而經(jīng)常產(chǎn)生爭議。律師應(yīng)始終堅(jiān)持合法性原則與保護(hù)當(dāng)事人利益原則。
第四十六條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)稅基礎(chǔ)的確定（單一原始股東）
當(dāng)境外非居民企業(yè)股東為單一原始股東，且除被轉(zhuǎn)讓企業(yè)以外，實(shí)際控制人無其他境外子公司時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的計(jì)稅基礎(chǔ)一般為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)凈值后的余額”。
律師需注意，這種情形下的計(jì)算方式看似簡單清晰，實(shí)則不然。但在實(shí)踐中，納稅義務(wù)人與稅務(wù)機(jī)關(guān)可能對“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”及“股權(quán)凈值”存在理解分歧。比如，當(dāng)中國居民企業(yè)經(jīng)歷過股份制改造后，不同稅務(wù)機(jī)關(guān)對“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的改制過程中，屬不屬于股東重新投資成立新企業(yè)”有著不同的理解；又比如，中國居民企業(yè)在減資過程中，財(cái)務(wù)處理上將股東減資款直接計(jì)入居民企業(yè)“未分配利潤”，該部分減資是否還能計(jì)入計(jì)稅基礎(chǔ)等。
律師應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際情況，核實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的計(jì)算是否準(zhǔn)確，是否符合稅法規(guī)定；股權(quán)凈值的計(jì)算方法和依據(jù)是否合理；就理解分歧，律師應(yīng)與稅務(wù)機(jī)關(guān)充分溝通，越辯越明。
第四十七條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)稅基礎(chǔ)的確定（單一原始股東以外情形）
實(shí)踐中，境外公司的持股架構(gòu)、出資時(shí)點(diǎn)、出資比例五花八門。而稅務(wù)機(jī)關(guān)并未明確，當(dāng)境外非居民企業(yè)股東非單一或者出資時(shí)點(diǎn)與形式不一，且持有多家境內(nèi)、外企業(yè)股權(quán)時(shí)，應(yīng)如何計(jì)算間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓征稅的計(jì)稅基礎(chǔ)。結(jié)合7號公告的穿透征稅原理和實(shí)踐，理論上存在三種計(jì)稅方式，各有合理性和適用問題。
（一）比例法
該方法主要是先計(jì)算整體轉(zhuǎn)讓所得，再按比例確認(rèn)歸屬于境內(nèi)企業(yè)的部分，即用（股權(quán)轉(zhuǎn)讓方取得的收入÷股權(quán)轉(zhuǎn)讓方取得境外企業(yè)的成本）境內(nèi)所得占整體所得的比例。優(yōu)點(diǎn)是執(zhí)行方便，數(shù)據(jù)可直接獲取。缺點(diǎn)是與7號公告的穿透征稅邏輯矛盾，并且，當(dāng)同時(shí)出售境內(nèi)外公司時(shí)，若境外公司存在虧損，該虧損在股權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)層面將與境內(nèi)盈利公司合并，減少股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)值，最終可能導(dǎo)致稅源流失。
（二）穿透法
該方法主要是將收入、成本還原到境內(nèi)收入、成本。境內(nèi)收入還原常見計(jì)算公式為：境外收入（境外現(xiàn)金+境外其他資產(chǎn)÷境外負(fù)債）轉(zhuǎn)讓方持被轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)的持股比例；成本還原常見計(jì)算公式為：境外被轉(zhuǎn)讓企業(yè)取得境內(nèi)企業(yè)付出的成本轉(zhuǎn)讓方持被間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的持股比例。
目前實(shí)踐中較多采用這一“穿透”計(jì)稅方法。這一方法的合理性在于，從形式上看，其可以對應(yīng)境內(nèi)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓收入和轉(zhuǎn)讓成本，從而在判斷所得來源的角度更為合理地反映7號公告字面表達(dá)的意思，也較為容易對應(yīng)不同資產(chǎn)采取的不同征稅措施。
但該方法存在缺點(diǎn)，一方面，對收入端而言，依據(jù)境外收入“倒推”境內(nèi)收入受限于一系列問題，例如，如何確認(rèn)境外其他資產(chǎn)、境外負(fù)債的公允價(jià)值，或以其賬面價(jià)值為基礎(chǔ)的情況下如何合理確認(rèn)溢價(jià)/折價(jià)部分？此外，采用倒推方式，將由納稅人承擔(dān)舉證不利的結(jié)果。即，當(dāng)納稅人無法證明可扣除境外項(xiàng)目時(shí)，收入端計(jì)算結(jié)果將偏高。
另一方面，對成本端而言，若股權(quán)轉(zhuǎn)讓方以普通的方式取得被轉(zhuǎn)讓企業(yè)股權(quán)，那么采用該方式計(jì)算的成本為取得境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的實(shí)際成本。但是，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓方以溢價(jià)的方式取得境外被轉(zhuǎn)讓企業(yè)股權(quán)，那么轉(zhuǎn)讓方取得股權(quán)的原始成本將被嚴(yán)重?cái)偙。瑢?dǎo)致征稅不公平。
（三）追溯法
針對方法（二）中境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓方成本被攤薄的問題，可考慮追溯境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓方入股境外被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的時(shí)點(diǎn)，合理確認(rèn)境外成本對應(yīng)的境內(nèi)資產(chǎn)（含商譽(yù)）部分，從而準(zhǔn)確核算對境內(nèi)資產(chǎn)的真實(shí)投資成本。具體而言，可將“視同直接轉(zhuǎn)讓”拆分為“視同直接取得”和“視同直接轉(zhuǎn)讓”兩步交易，分別追溯確認(rèn)境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓方入股境外企業(yè)時(shí)，其成本中歸屬于境內(nèi)資產(chǎn)的部分，以及確認(rèn)轉(zhuǎn)讓時(shí)歸屬于境內(nèi)資產(chǎn)的收入部分。通過區(qū)分交易時(shí)點(diǎn)分別確認(rèn)收入與成本，可解決來源地征稅、稅收公平效率及計(jì)稅基礎(chǔ)延續(xù)等問題。
但在實(shí)踐中，如何合理確認(rèn)占比存在爭議。一種方法是參考兩個(gè)交易時(shí)點(diǎn)境內(nèi)企業(yè)股權(quán)價(jià)值占比，分別拆分成本和收入；另一種方法是要求投資人在交易協(xié)議中明確成本投入方式，并提供會計(jì)記錄和出資依據(jù)，以佐證“視同直接取得”境內(nèi)資產(chǎn)的成本。
綜合而言，上述三種方式中，穿透法較為普遍，律師辦理業(yè)務(wù)時(shí)可優(yōu)先考慮。若項(xiàng)目存在溢價(jià)出資等特殊情況時(shí)，律師應(yīng)考慮采用追溯法。無論采取哪種方法，律師需準(zhǔn)備好相應(yīng)的證據(jù)材料。
第七章 跨境間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的外匯登記、備案問題
第四十八條 外匯管理登記、備案
律師在辦理間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)時(shí)，需根據(jù)服務(wù)范圍按照外匯管理規(guī)定，辦理或者提醒客戶辦理《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯登記》或《境外投資外匯登記》，確保交易對價(jià)支付符合外匯管理要求。同時(shí)，要求或提醒客戶提供相關(guān)交易文件和支付憑證，完成跨境支付備案，確保交易對價(jià)支付的合法性和合規(guī)性。
第八章 業(yè)務(wù)總結(jié)與歸檔
第一節(jié) 業(yè)務(wù)總結(jié)
第四十九條 業(yè)務(wù)總結(jié)內(nèi)容
律師辦結(jié)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)后，應(yīng)對整個(gè)業(yè)務(wù)進(jìn)行全面總結(jié)，回顧業(yè)務(wù)流程中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要事項(xiàng)。分析業(yè)務(wù)辦理過程中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，為今后類似業(yè)務(wù)提供參考和借鑒，具體如下：
（一）業(yè)務(wù)流程回顧。回顧業(yè)務(wù)辦理的整個(gè)流程，包括客戶咨詢、盡職調(diào)查、方案設(shè)計(jì)、交易實(shí)施等環(huán)節(jié)，總結(jié)各環(huán)節(jié)的關(guān)鍵點(diǎn)和注意事項(xiàng)。
（二）關(guān)鍵環(huán)節(jié)與重要事項(xiàng)分析。分析業(yè)務(wù)流程中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要事項(xiàng)，如合理商業(yè)目的的判斷、計(jì)稅基礎(chǔ)的確定等，總結(jié)成功經(jīng)驗(yàn)和存在的問題。
（三）經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)總結(jié)。總結(jié)業(yè)務(wù)辦理過程中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，如在客戶溝通、風(fēng)險(xiǎn)評估、稅務(wù)成本控制等方面的經(jīng)驗(yàn)和不足，為今后類似業(yè)務(wù)提供參考和借鑒。
第五十條 業(yè)務(wù)總結(jié)報(bào)告撰寫
律師對業(yè)務(wù)內(nèi)容進(jìn)行總結(jié)后，可考慮撰寫業(yè)務(wù)總結(jié)報(bào)告，內(nèi)容包括業(yè)務(wù)背景、業(yè)務(wù)流程、關(guān)鍵環(huán)節(jié)與重要事項(xiàng)、經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)等。
第二節(jié) 委托資料歸檔
第五十一條 歸檔資料范圍
律師辦結(jié)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)后，應(yīng)將業(yè)務(wù)過程中形成的各類文件資料進(jìn)行整理歸檔，包括委托協(xié)議、盡職調(diào)查報(bào)告、稅務(wù)合規(guī)計(jì)劃方案、稅務(wù)申報(bào)資料等。確保歸檔文件的完整性和規(guī)范性，便于日后查閱和追溯。
第五十二條 歸檔資料管理
建立歸檔資料管理制度，明確歸檔資料的保管期限、保管方式、查閱權(quán)限等，確保歸檔資料的安全性和保密性。
第九章 法律法規(guī)與政策依據(jù)
第五十三條 法律規(guī)范
間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅業(yè)務(wù)辦理相關(guān)法律法規(guī)、稅收規(guī)范性文件主要有：
1.《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》：規(guī)定了企業(yè)所得稅的納稅人、征稅對象、稅率、應(yīng)納稅所得額的計(jì)算等基本內(nèi)容，是辦理間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅業(yè)務(wù)的基本法律依據(jù)；
2.《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》：對《企業(yè)所得稅法》的實(shí)施進(jìn)行了詳細(xì)解釋和補(bǔ)充，明確了企業(yè)所得稅的具體征管操作辦法；
3.《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》：規(guī)定了個(gè)人所得稅的納稅人、征稅對象、稅率、應(yīng)納稅所得額的計(jì)算等基本內(nèi)容，涉及個(gè)人股東的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)時(shí)需參照執(zhí)行；
4.《中華人民共和國稅收征收管理法》：規(guī)定了稅收征收管理的基本制度和程序，包括稅務(wù)登記、納稅申報(bào)、稅款征收、稅務(wù)檢查等方面的內(nèi)容；
5.《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）（現(xiàn)部分條款廢止）：明確了非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的企業(yè)所得稅政策，規(guī)定了合理商業(yè)目的的判定標(biāo)準(zhǔn)和稅務(wù)處理辦法；
6.《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第37號）：規(guī)范了非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳的管理，明確了扣繳義務(wù)人、扣繳范圍、扣繳辦法等內(nèi)容；
7.《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅工作規(guī)程(試行）>的通知》(稅總發(fā)[2015]68號)：規(guī)定了非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅工作的具體操作流程和要求，包括情報(bào)收集、案頭分析、稅務(wù)稽查等內(nèi)容；
8.其他。
第十章 附則
第五十四條 本指引由上海市律師協(xié)會財(cái)稅與海關(guān)專業(yè)委員會起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
第五十五條 本指引自發(fā)布之日起實(shí)施，如遇相關(guān)法律法規(guī)和政策發(fā)生變化，將及時(shí)進(jìn)行修訂和完善。
策劃人：桂維康 上海桂維律師事務(wù)所
統(tǒng)籌人：王 涵 上海功承瀛泰律師事務(wù)所
執(zhí)筆人：陳映川 北京金誠同達(dá)（上海）律師事務(wù)所