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作為新興的法律服務領域，環境、資源和能源法律服務領域一直受到許多律師的關注。環境污染防治雖卓有成效但仍任重道遠。氣候變化成為全球性議題，“3060”目標的提出使綠色低碳發展成為必然。為回應這些變化，上海律協律師學院和上海律協環境資源與能源業務研究委員會共同舉辦環境資源能源法律服務的系列講座。2022年3月24日（上午），吳亮教授、朱靜亮律師、黃啟榮律師參與了第三場講座，就“應急管理與安全生產法律服務”作專題分享。
一、新安全生產法實施中的三個行政法問題
華東理工大學法學院副教授吳亮教授重點圍繞新安全生產法實施中的三個行政法問題展開介紹，主要包括：一是安全生產合規不起訴中的律師作為，二是物業企業的安全生產責任問題，三是符合安全生產條件的要求的判斷。
第一章 “安全生產合規不起訴中的律師作為”。最高檢近兩年試點推廣的企業合規從寬機制，企業可通過加強合規建設、履行合規承諾，涉案企業可以爭取不捕、不訴以及不判實刑的從寬結果，由此對安全生產合規不起訴制度的概念作出界定，是指檢察機關對于涉嫌犯罪的企業，若發現其具有建立合規體系的意愿，可以責令其針對違法事實，提出專項合規計劃，督促其推進企業合規管理體系的建設，然后根據整改驗收結果，可以作出相對不起訴決定或者從寬從輕量刑。
吳亮教授緊接著介紹了刑法中涉及安全生產的16宗罪，最常見的有八種罪，
其中的重大責任事故罪等，都開始進入安全生產合規不起訴的范圍中。吳亮教授重點就2021年12月最高檢公布的第二批企業合規典型案例中一起重大責任事故罪展開分析，發包單位因把關不嚴、未認真履行相關工作職責、及時查清排除安全隱患而導致了安全事故的發生。在該情形下公安局就對相關的發包單位的責任人員以重大責任事故罪移送檢察院起訴。在這個案件中，就啟動了安全生產合規不起訴，主要原因有二：第一，這家企業是當地的一家明星企業，為地方經濟作出了很大的貢獻；第二，主觀上過失較小，違法犯罪情節比較輕微，認罪態度也比較好，所以就啟動了企業的合規考察。檢察院在征詢了這家公司的意見后，該公司提交了有關的申請書、合規承諾，遞交了很多材料，然后進入到一個合規考察決定期，之后第三方組織對整改情況進行了評估，經審核最后是通過了審核驗收，最后作出不起訴決定。
吳亮教授指出，在整個安全生產合規不起訴過程中，作為律師其實承擔著兩方面的角色，第一是作為檢察院派駐的第三方監督評估組織的組成人員，履行一種獨立監管人的職責，第二則是站在企業的角度，參與企業的整個合規計劃的制定和落實，并具體介紹了兩種角色之下的職責承擔，以及這兩個角色的核心在于，如何審查、參與企業安全生產的合規計劃和制定、落實的具體情況。但具體如何完成安全生產合規計劃，這個目前法規其實并不清晰。因此，吳亮教授認為，這一制度的核心就是要把專項合規計劃做好以及對生產經營單位的法定主體責任的系統把握，由此對專項合規計劃中可能涉及的生產經營單位主體責任的最新法律發展作出勾勒。
在制定專項合規計劃時，新《安全生產法》和《上海市安全生產條例》帶來了一些很關鍵的作用，首先確定生產經營單位主體責任的法律基礎是三管三必須原則。何為“三管三必須”？具體指管行業必須管安全、管業務必須管安全、管生產必須管安全，這主要針對的是生產經營單位。生產經營單位主體責任的主要內容包含了其總體要求、風險分級管控與安全隱患治理雙重預防機制、全員安全生產責任制、危險作業安全管理制度以及生產經營單位及其有關負責人或者其他人員的禁止規定等，吳亮教授結合《上海市安全生產條例的》相關條款內容進行綜合分析。其中，吳亮教授重點介紹了風險分級管控與安全隱患治理雙重預防機制。其一是風險分級管控。《上海市安全生產條例》第45條對風險分級管控作出規定。而如何落實風險分析管控制度，在做合規時需注意到目前監管部門和司法實踐中的要點既是自上而下的管控，也是自下而上的管控。其二是安全隱患治理機制。主要是指（1）建立健全并落實隱患排查治理制度（2）采取技術和管理的措施，及時發現和消除事故（3）對治理的情況要如實記錄（4）有通報的程序，即及時向從業人員通報或向有關部門和職代會內外都要通報。
第二章“物業企業的安全生產責任問題”。吳亮教授針對《上海市安全生產條例》中與物業服務企業安全生產服務內容相關條款予以解釋，具體分為非強制性管理部分以及強制性管理部分。非強制管理部分賦予了物業企業根據合同約定安全生產責任的權利，強制性管理部分往往以法律規定的形式作出。源于合同約定的安全生產責任，其產生的義務只對合同當事人有效，而源于法律規定或者社會習慣的安全生產責任，吳亮教授結合《民法典》中的安全保障義務等條款展開分析，引導與會者思考物業服務企業安全生產責任的邊界問題。
第三章“符合安全生產條件的要求的判斷”。吳亮教授提出合法合規的重要判斷標準，即符合安全生產條件要求，并結合行政賠償案例分析企業實際承擔安全生產的標準，即便違反的是推薦性標準，在有些情況下依然會作為處罰依據。
二、創新律師安全法律服務
上海君瀾律師事務所朱靜亮律師開篇首先講了“重大責任事故案例及事故調查報告”。針對自己曾經主辦過的一起重大責任事故的案子，結合事故調查報告暢談律師在辦理安全生產事故的案子中通常采用的傳統辦理方式及思路，強調律師需要打破傳統的法律服務思路，不僅僅局限于刑事及行政上的案件處理。
第二章講“對安全生產類法律法規總體的把握”。而要達到這樣的效果，尤其需要律師了解服務的對象——企業，以及服務對象的痛點、難點問題——失職追責。朱靜亮律師分析了安全生產法體系的總體結構，由“失職追責”反推理為“若企業盡職，即可免責”，深入分析了企業該做的和不該做的，誰來做，怎么做等問題。
第三章講“企業安全職責——法定與約定”。結合《上海市安全生產條例》對企業的安全管理相關規定，進而對企業的安全職責從法定和約定兩方面展開分析，法定職責具體包括了法律、法規、規章和國標、行標、團體性標準，約定職責包括了安全生產責任制、安全生產規章制度、崗位操作規程，朱靜亮律師針對不同的法律類型總結出其適用的企業類型或崗位類型，從中拆解出律師可以介入的相關業務。
第四章“新條例的要求”。從單位層面講述，強調落實主體責任，應對新型風險，要求安全管理制度、安全責任制以及操作規程文件成體系。
第五章“安全法律服務主體優劣勢的對比”。朱靜亮律師通過安全咨詢公司、安全評價機構、律師三方就安全法律服務內容的對比，剖析了律師相較于安全咨詢公司以及安全評價機構的劣勢在于市場部分，存在部分企業甚至并不清楚律師在這一領域中的作用的現狀。而律師相對于其他安全法律服務主體的優勢也很明確，對司法體系及法律知識的熟練運用可以讓律師在開展業務時發揮效能的空間更廣。
第六章“安全法律服務創新”。朱靜亮律師結合自身在法律服務中的相關業務，分享了自己在培訓、法律法規庫收集、合規性審計、安全文件編制以及處理安全事故等方面的實務經驗。尤其是在安全事故的處理中，無論是從前期的危機公關，還是和解談判，抑或是參與事故調查，律師更需關注在事故參與過程中的效用發揮，鼓勵律師大膽發揮優勢，創新安全法律服務方式。
三、律師安全領域業務探討
上海市金茂律師事務所黃啟榮律師主要圍繞安全領域的律師業務機會以及傳統安全合規管理這兩方面向與會人員進行分享。
首先，黃啟榮律師分享了安全領域的機會。從分析EHS業務的主要構成切入，黃啟榮律師就其中的安全構成因素重點展開探討。其結合我國《國家“十四五”規劃和2035年遠景目標綱要》等文件，分享我國的大安全理念，包括國家安全、數據安全、生物安全、網絡安全、信息安全、公共安全、生產安全、食品藥品安全、生態安全、經濟安全、道路安全、糧食安全、質量安全、能源安全等等。另外，《目標綱要》第一節“建立健全數據要素市場規則”提到了加強個人隱私的數據保護等信息，黃律師結合《數據安全法》《個人信息保護法》等法律，講解了信息采集的主體、內容、方式及儲存的方式等面臨的風險。《目標綱要》第五十四章“全面提高公共安全保障能力”，其中對于安全生產、食品藥品的安全監管、生物安全等均作出了規定，第五十五章維護社會穩定和安全，強調要健全社會矛盾綜合治理機制，推進社會治安防控體系現代化。
其次，黃啟榮律師針對傳統安全合規管理展開分享。黃啟榮律師列舉了傳統安全合規的行業，包括化工、涂料、電子、燃氣等，就特定行業在投資評估階段、建設項目階段、日常運營階段、關閉階段這四個階段中企業的安全風險逐一提示，包括應急預案、安全生產間距等，具體介紹了律師可介入、并開展業務的對應部分，向與會者介紹了安全法律風險防范和企業應對的要點。
在此，黃啟榮律師進一步分享了與安全領域息息相關的各行業，以此啟發律師發掘現有客戶的潛在業務或者是潛在客戶。安全生產領域眾多，律師介入的途徑也各不相同。黃啟榮律師以職業病為例，就“如何預防”這一點可從項目開始階段就著手介入。就應急管理方面，黃啟榮律師重點分享了自己實際處理的一個案例，即如何協助企業因發生安全生產事故并責令停產后，如何盡快復產。其中包括協助事故調查、編制事故報告、現場的隱患排查、制定整改方案、協調與監管部門的溝通、編制復產申請書等。最終，企業識別所有的事故隱患，并完成了整改，且滿足安全生產條件，最終取得復產許可。從這一點來說，律師相較于第三方機構的優勢就凸顯出來了。
最后，黃啟榮律師總結了安全生產領域的法律法規龐雜的特點，包括《安全生產法》《消防法》《特種設備安全法》等，每部法律又會有很多配套的行政法規、地方性法規和規章，以及眾多的規范性文件等等。這在實踐操作過程中，有時就出現不同法規條款之間相矛盾的問題。不僅如此，實踐中很多情況下，監管部門以及部分專家，還要求企業執行部分規范性文件中的要求。這就讓企業比較困惑，包括“規范性文件的法律效力？要不要執行？”、“不遵守的風險有多高？”等。而面對這些問題，往往更能體現律師的價值。律師在研究企業的這些問題后，才能告知企業應當如何應對，企業也才會知道律師的價值，才會更需要律師提供更多的安全服務。
（注：以上嘉賓觀點，根據錄音整理，未經本人審閱）
供稿：上海律協環境資源與能源業務研究委員會
執筆：黃啟榮 巢思源 上海市金茂律師事務所
滬公網安備 31010402007129號
