網上投稿
2015年9月28日上午，著名導演徐錚在朋友圈發布的如下一則信息引起了軒然大波：“從昨天起《港囧》在網上盜版出現有規模有組織的投放，到現在已經猖獗的不行了……很多貼吧給的鏈接還有網盤都能直接看……便捷到手機端可以隨便點開看全片。義正言辭的話不想多說了，這是行業的災難，請朋友圈高手賜教處理方式，私信我，謝謝！”之后，涉事的樂視影業迅速做出回應。其后，圈內各知名人士在不到一天的時間中均以各自的方式對徐錚導演作出聲援。
2015年9月29日中午，上海律協文化傳媒業務研究委員會在委員會的微信群內迅速組成“《港囧》遭盜版、律師來支招”的專業研討，9名律師圍繞《港囧》遭遇盜版事宜，就其事件背景、所涉法律問題以及律師建議作了深入討論，并在線下進行專題研究。2015年9月30日，9名律師寫作完成專業文章，發表于上海律協微信公眾號，有效助力《港囧》維權。
一、《港囧》盜版風云
由北京真樂道文化傳播有限公司、北京光線影業有限公司、山南光線影業有限公司等公司共同出品的電影《港囧》，系徐崢繼導演《泰囧》之后的又一力作，該影片自9月25日正式上映后，零點場票房就破千萬，連續兩日刷新華語電影單日票房紀錄，同時也是中國內地唯一一部連續三天單日票房超過兩億的電影。然而，僅在《港囧》正式放映的第二天，在網上就出現了比較高清的盜版《港囧》。
盜版疑云中，最引人注目的是一名昵稱為“樂視粟潛”的網友在朋友圈發布《港囧》盜版資源，并稱：“不要問我是誰，我只是大自然的搬運工。”有網友打開鏈接發現，視頻畫質清晰，看上去并不像是所謂的“槍版”。
導演徐崢無奈下，在自己的微信朋友圈發文求助。
在徐崢發布朋友圈內容經媒體公開后，樂視影業也緊急在微博發表了聲明，撇清公司與此個人行為無關，并立即辭退該員工，并向徐崢致歉。
據本文作者查詢，截止至2015年9月29日仍有部分網站和網盤可以正常觀看或下載盜版《港囧》。
二、先澄清幾個法律問題
1、 網絡盜播行為的法律性質以及法律責任
盜播，也就是網絡視頻盜版行為，是指網站在無著作權人授權的情況下擅自播放其視頻或者音樂的行為，其實質是一種侵權行為，不僅直接侵犯著作權，而且還會使著作權人遭受巨大的經濟損失。
法律上，針對盜播行為設置了民事、行政、刑事三重利劍。
就民事責任而言，盜播行為直接侵害的就是著作權人的信息網絡傳播權。相關法律法規均有明確的規定，如《著作權法》第十條第十二款規定：“信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。”《信息網絡傳播權保護條例》第二條規定：“權利人享有的信息網絡傳播權受著作權法和本條例保護。除法律、行政法規另有規定的外，任何組織或者個人將他人的作品、表演、錄音錄像制品通過信息網絡向公眾提供，應當取得權利人許可，并支付報酬。”《信息網絡傳播權保護條例》第二十三條規定：“網絡服務提供者為服務對象提供搜索或者鏈接服務，明知或者應知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權的，應當承擔共同侵權責任。”
就行政責任而言，《著作權法》第四十八條，《著作權法實施條例》第三十六條、第三十七條，《信息網絡傳播權保護條例》第十八條、第十九條、第二十五條等都規定了，著作權行政管理部門根據盜播行為情節、后果的輕重程度，可以責令侵權人停止侵權，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，并可處以罰款，情節嚴重的，還可以沒收主要用于實施侵權行為的工具、設備等。
而就刑事責任而言，網絡盜播根據其行為造成的損害后果以及具體情節，可能涉嫌侵犯著作權罪，依據《刑法》第二百一十七條規定，以營利為目的侵犯著作權，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
近年來，因盜播侵權引發的訴訟也層出不窮，經公開的一些典型案件如：2014年6月26日深圳市市場監督管理局向快播公司送達《行政處罰決定書》，對快播公司處以人民幣2.6億元罰款；優酷土豆集團、搜狐視頻、騰訊視頻等視頻網站公司聯合控告百度盜播盜鏈侵犯著作權案件；樂視網的運營公司（天津）信息技術有限公司訴風行網的運營公司北京風行在線技術有限公司侵權案件；之后還有央視訴土豆盜播《舌尖上的中國》等案件。雖有這三重利劍，但非法盜播行為仍十分猖獗，屢禁未止。
2、 樂視網員工在《港囧》盜播事件中的行為分析
朋友圈已經是一個完全的自媒體，帶有一定的公眾性，特別是對于有一定社會知名度的人員或一些特殊職業的從業人員而言，其朋友圈已經構成了一定意義上公眾傳播的平臺。
以朋友圈為平臺的侵權事件近來層出不窮。就《港囧》盜播事件涉及的樂視員工通過朋友圈散播盜版信息而言，屬于典型的明知系侵權信息仍然予以傳播的故意行為，客觀上也的確產生了對著作權人的侵權后果。
據了解樂視網系《港囧》的合作授權單位，其在項目運作中對外應依據保密協議履行義務，對內應制定完善的企業規章防范員工進行盜版侵權。即使沒有以上約定或企業規章，如果出現其內部員工獨立或與公司外部人員勾結實施盜版行為，也將構成民事侵權或共同犯罪。在這種情形下，員工的侵權行為毫無爭議，而樂視是否可以通過對員工“一辭了之”就免除自己的法律責任？則要看樂視公司是否在該事件上存在違約或對員工疏于管理甚至間接縱容等情形而綜合判定。
3、 熱映中的電影被盜播時不適用“避風港原則”
就我國目前的司法實踐來看，對于熱映中的電影發生盜播事件，由于該類影片，具有較高知名度，對有關網站審查注意義務要求較高。在此情況下，應當是“明知或應知”上傳的影片沒有獲得權利人的授權，以“避風港原則”主張抗辯通常不能獲得法院認同。
目前公開的類似案件有：2014年，原告北京云影博納影視發行有限公司（以下簡稱云影博納公司）訴被告北京愛奇藝科技有限公司（以下簡稱愛奇藝公司）侵犯著作權糾紛一案，愛奇藝公司就曾以避風港原則進行抗辯，認為未接到原告停止播放的通知。但法庭審理后認為：愛奇藝公司作為專業的視頻網站經營主體，其應知在影片的熱映期內，權利人不會自行或許可他人將影片上傳至網絡供公眾免費觀看。也就是說，愛奇藝公司的盜播行為本身就是違法的，并不依權利人的通知為停止侵權的前提條件。同樣，在安樂影片有限公司與上海全土豆文化傳播有限公司侵害作品信息網絡傳播權糾紛一案中，上海市第一中級人民法院也曾做出過類似的認定。
三、律師為港囧來支招
1、 切斷盜版源頭，嚴控產業環節
清晰的盜版，往往是因為內部人與外部人員相勾結實施盜版行為。目前盜版者幾乎無孔不入，滲透到了制片、發行、放映甚至運輸等電影生產的全部環節，甚至還出現了盜版集團化的現象。制片時拍攝素材的洗印、后期剪輯的進行和初版影片的完成，發行時拷貝的加工洗印和宣傳素材，放映時小規模的超前試映和全線上檔的公映，都可能成為盜版的源頭。要真正遏制住盜版，就必須從源頭上嚴控電影制、發、放的各個環節，做好整體反盜版工作。
制片過程中，電影制片公司內部要建立一套有效的反盜版機制，從規章制度上，亦可結合勞動合同、保密協議、競業限制協議等措施，加強對所有員工和部門的控制，以杜絕電影素材、初稿或完成片的提前泄露。
在發行過程中，制片方應加強與合作方保密義務的約定與實際防范，特別注意加強對加工洗印過程的防控，并可以通過拷貝的分離洗印、分離發運和專人運送等方式來有效防盜；同時要求洗印廠加強內部管理，確保洗印環節不出現盜版，并可以通過拷貝加密和公證的方式提前做好反盜版追本溯源的防范工作。
在放映環節，制片方或發行方要與影院簽訂反盜版責任書，要嚴陣以待地全方位實施防盜版措施和拷貝監督工作。此外作為行規，制片方要與音像出版方簽訂影片上映一段時間內不發行音像的協議，一般為15- 30天，以保證影院放映的收入。
2、 加強技術保護手段
作為權利人，為防范影片的盜版侵權，應在技術上加強影片的保密性，更新拷貝、放映技術，切實采用密鑰控制的2K或更高格式，通過加密、暗碼嵌入、音頻指紋、視頻指紋等技術手段增強防范盜版的技術壁壘。
目前，在中國的院線中所有通過2K放映機播放的影片都被加入了水印。而一部電影上映前，必須要制作密鑰。如果制作密鑰的機構在制作時不采用水印，則該影片就失去了水印的保護。在原來與港囧有類似遭遇的泰囧被盜播事件中，相關部門就是通過水印技術，追查到了盜版的樣本。
3、 建立專門的維權團隊
在網絡環境下維護影視版權，企業應在版權維權工作上進行周密部署，并形成制度化、常規化。參照《中國好聲音》第三季維權的范例，騰訊以內部資深律師為主要力量在節目開播之前對就對節目監控和維權工作進行了全面論證和詳細部署，設計多道反網絡盜版防線與版權維權方案。并且成功將《中國好聲音》第三季節目申報為國家版權局重點預警保護項目。同時，在全國多個省市構建監控體系，聯合眾多律師事務所和知識產權代理公司進行24小時全網、全平臺、全領域、全天候的版權監控，構建了一個立體的全方位的監控維權體系，隨時發現侵權隨時進行發函處置。另外，騰訊公司還聯合各地公證機關，對盜版情況及時進行證據保全，為后續訴訟做好了準備。騰訊實施的多輪預警、多領域監控和多渠道溝通下線等復合型維權手段，有效的遏制了侵權行為的發生。
4、 充分利用行業協會
在無限、虛擬的網絡空間中，存在成百上千的網站。對電影作品而言，盡管法律規定了對其著作權進行全面保護，但是，多數情況下，權利人很難及時知道自己的權利受到侵害。現實中，也不宜要求電影權利人一一點擊網站，時時監控自己作品是否被盜用。以及要求盜播者逐一取得作品的使用許可，逐一地去支付費用。再加上電影作品比其他作品具有更開放的使用性，更容易傳播。因此，在網絡盛行的時代, 著作權集體管理制度的確是一條高效之路。充分利用行業協會的力量創造版權利用以及版權保護的環境對于影視作品的權利保護具有實踐意義。
5、 從嚴立法、嚴格執法
盡管我國著作權法已對侵權賠償做出規定，但對于信息網絡傳播權而言，法律對此掌控卻較為模糊：一部花費上千萬元購買的熱播劇被盜播后，通過訴訟，權利人只能獲得區區幾萬元、幾十萬元賠償款的情況屢見不鮮，而侵權方的獲利與版權方的損失都遠不止這些。多年來，影視產業飽受盜版侵擾，而網絡盜播的泛濫讓投資者和原創者喪失信心，從而影響整個產業的健康發展。可以說網絡盜播的猖獗，對文化創意產業造成的損害是顛覆性的。因此，只有加大打擊盜版盜播力度，提高盜版盜播者的違法成本，才能保障廣大正版影視版權人的合法收益，同時，也是對中國新興文化產業的尊重。就立法而言，增加法定賠償的數額，明確網絡環境下賠償適用標準，引入“懲罰性賠償機制”都是打擊盜版所急需，對多次重復侵權者可加大懲處力度。就司法而言，通過司法解釋等方式明確具體操作問題，增強對損害賠償計算方式的適用靈活性，如對影視作品侵權賠償應考慮其檔期、知名度、拍攝成本等因素，以有效彌補著作權人的損失及維權成本，增加盜版者的違法成本。
結語：電影盜版的懲處和版權的保護，不僅需要相關從業主體以及法律人的努力，還需要相關行政主管部門的有效監管。就在9月29日，國家新聞出版廣電總局就針對近期電影被盜播并通過網絡非法傳播的侵權行為頒發了一則通知《國家新聞出版廣電總局電影局關于嚴厲打擊在影院盜錄影片等侵權違法行為的通知》。據知,港囧制片方已委托電影局的電影技術質量檢測所對于盜播事件進行技術追查。
電影是人類一種重要的文化食糧，中國電影產業的繁榮需要大家的呵護。希望與港囧一樣的國產電影繼續大賣，但中國電影產業面對盜播不能太囧！
最后，上海律協文化傳媒業務研究委員會組織本期研討會的一點體會是：在研討會委員們的積極參與下，通過微信平臺，開展熱點法律問題的專業研討，是一種迅捷、高效的研討手段。本期研討會委員們通過在微信群內的熱烈討論，結合線下同時進行的法律文獻研究，迅速地對社會熱點做出回應、形成了書面的專業文章。本次研討會，從效果上達到了方便委員隨時隨地參與研討、方便公眾及時了解熱點問題的法律是非、方便被侵權方獲得專業律師的法律意見和建議的多重效果。
供稿：上海律協文化傳媒業務研究委員會
執筆：李 輝 上海市誠至信律師事務所
朱晶晶 上海市華誠律師事務所
劉 瑩 上海市光大律師事務所
祁 筠 君合律師事務所上海分所
陸 建 上海市通浩律師事務所
楊小青 上海勁力律師事務所
黃榮楠 君合律師事務所上海分所
董月英 上海市申達律師事務所
詹德強 上海天尚律師事務所
滬公網安備 31010402007129號
