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2018年3月9日，
市律協勞動法業務研究委員會在上海市
匯業律師事務所舉辦主題為“《勞動合同法》修改的背景、動態與爭論暨二次修改的方向與路徑”的法律沙龍活動，30多名勞動法專業律師展開了一場激烈的探討。匯業所合伙人周開暢律師、洪桂彬律師分別擔任《勞動合同法》修改的背景、動態與爭論和勞動合同實務問題兩個具體議題的主講人。
議題一《勞動合同法》修改的背景
沙龍開始，周開暢律師首先介紹了國際經濟環境與各國勞動法改革情況，大體是靈活性和標準的降低方面的改革，其中重點提到了2017年8月31日法國總統馬克龍公布對僵化的勞動法律進行涵蓋五大項目和36條具體措施的大型的改革計劃，目標是賦予服務行業協商以及企業內部協商的優先地位，簡化勞資談判，改變解雇勞工的司法框架以降低企業用工成本，尤其注重提高中小企業用工的靈活性等。
其次，周律師從我國的目前的宏觀經濟形式并結合了十九大報告的內容，闡述了我國的勞動關系正在發生新的變化：1、構建互利共贏和諧勞動關系是我國勞動法治建設的基本目標。2、社會主義核心價值觀是我國和諧勞動關系法治建設的精神內核。3、改革創新共建共享是我國勞動法治建設的基本途徑。4、健全機制、社會共治是和諧勞動關系建設的有效保障。
再次，周律師提到了勞動合同法第二次修改的修法之爭和修訂方向。從2015年左右開始就有各種議案、議程的提出，主要的修法爭議點是勞動合同法是大改還是微調，主要的修訂方向爭論在于是否會增加勞動力市場靈活性、是否會減低企業用工成本，是否會矯正立法過度傾斜等問題。
最后，周律師談到業界本以為《勞動合同法》會加快調整，但從近期的修法議程上看不會有實質性突破。而關于修法的爭論還是會繼續，只是修法的議程暫時延緩。從另一個角度來說，各地裁判口徑的出臺也是一種變相的對于《勞動合同法》條款的修改。
議題二《勞動合同法》若干實務問題的探討
洪桂彬律師從五個方面介紹了《勞動合同法》在適用中一些問題：
第一個方面勞動合同法的適用范圍，主要的法律依據是《勞動合同法》第二條。洪律師提出了2個問題，勞動者的范圍是否包括外籍、港澳臺員工？外籍員工的權利義務能否通過合同排除勞動合同法的適用？哪些屬于勞動基準范圍？
第二個方面勞動合同的訂立，主要的法律依據是《勞動合同法》第十條、第十四條、第二十三條。洪律師提出的問題是雙倍工資的適用范圍，補簽合同或者倒簽合同工是否應支持雙倍？員工是否有義務提出續簽？如有，何時提出？符合無固定條件但選擇固定后是否視為放棄無固定？合同約定，員工離職以后如取得offer或創業計劃后應提交公司，由公司決定是否放棄或履行競業限制義務，如放棄則離職之日起無須支付補償金。該約定是否有效？如通知放棄，通知之前是否應支付補償金？是否須額外支付3個月補償？
第三個方面勞動合同的變更，主要的法律依據是《勞動合同法》第三十五條。洪律師提到不勝任調崗能否降薪？
第四個方面勞動合同的解除，主要的法律依據是《勞動合同法》第三十七條、第三十九條、第四十條。洪律師問到約定長于30天辭職預告期是否合法？合同約定辭職預告期經單位書面通知縮短是否有效？辭職預告期內公司能否行使過錯解除權？員工辭職后30日仍未辦理離職手續，是否視為撤銷辭職？能否約定缺勤XX天視為不符合錄用條件？違法行為（如行政違法行為）能否約定為嚴重違紀行為？醫療期滿調崗可否降薪？公司架構重組撤銷崗位是否視為客觀情況發生重大變化？協商變更的范疇是否包括變更合同主體、安排面試、變更工作地點？
最后一個方面勞動合同的終止，主要的法律依據是《勞動合同法》第四十四條，洪律師談到了勞動合同逾期能否終止，是否有寬限期；超過法定退休年齡若干時間后還能否執行法定終止；公司關閉終止的時間點是股東會/董事會決議作出之日？工商備案之日？還是其他？；就業證到期可否作為終止理由等問題。
與會者對上述問題予以了積極、充分的討論，闡述了各方的觀點，并在交流后進行了總結：1、做為一名專業律師，除了專業方面的知識外，還需要有“站的更高更遠”的意識，所以在類似處理已達到退休年齡員工的問題上，要有一些政治的覺悟，因為退休年齡的問題博弈的對象是政府和當事人，而并非企業與員工的爭議，所以作為企業都需要有明確的證據來證明確實是員工的退休年齡，否則對企業不利。2、針對競業限制的問題，律師要轉變固化的思路，還是需要配合協議的約定，否則難以被支持。3、對于一些跨國、跨省的企業，在企業規章制度的制定上還是可以以總部所在地為主，然后再從技術層面出發區分統一和差別的部分，對于差別較大規定進行單獨約定，在操作中重要的是執行的層面。從實踐中，有抵觸、爭議的部分裁審機構的衡量標準一般是判斷是否會損害了員工的利益。4、關于不勝任工作，首先是如何證明的問題，取得初步證據為目標占據優勢，其后是不勝任如何調整的問題：向下調整是符合按勞分配原則和一般的價值規律的。而調整的原則，一般是按職位空缺調整，而不是逐級調整。
沙龍議題結束后進行了自由討論的環節，律師們提出了各自辦案中困惑及實務中疑難問題同與會者進行了探討。最后三個多小時沙龍的在熱烈的掌聲中圓滿結束。
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