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（本指引于 2025年12月30日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過，試行一年。試行期間如有任何修改建議，請點擊此處反饋）
目錄
總則
第一章 不同罪名走私案件辯護(hù)要點
第一節(jié) 走私武器、彈藥案件
第二節(jié) 走私核材料案件
第三節(jié) 走私假幣案件
第四節(jié) 走私文物案件
第五節(jié) 走私貴重金屬案件
第六節(jié) 走私珍貴動物、珍貴動物制品案件
第七節(jié) 走私淫穢物品案件
第八節(jié) 走私廢物案件
第九節(jié) 走私人類遺傳資源材料案件
第十節(jié) 走私毒品案件
第十一節(jié) 走私制毒物品案件
第十二節(jié) 走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品案件
第十三節(jié) 走私普通貨物、物品案件
第二章 不同渠道走私案件辯護(hù)要點
第一節(jié) 通關(guān)渠道偽瞞報價格走私案件
第二節(jié) 通關(guān)渠道偽報商品歸類走私案件
第三節(jié) 通關(guān)渠道偽報原產(chǎn)地走私案件
第四節(jié) 加工貿(mào)易渠道走私案件
第五節(jié) 減稅免稅渠道走私案件
第六節(jié) 邊境貿(mào)易渠道走私案件
第七節(jié) 跨境電商渠道走私案件
第八節(jié) 行郵通關(guān)渠道走私案件
第九節(jié) 非設(shè)關(guān)地渠道走私案件
第三章 其他常見辯護(hù)要點
第一節(jié) 主觀故意辯護(hù)
第二節(jié) 主體辯護(hù)
第三節(jié) 主要量刑情節(jié)辯護(hù)
附則
總則
第一條 為指導(dǎo)律師承辦走私犯罪案件業(yè)務(wù)，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法履行職責(zé)，依據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國海關(guān)法》《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》《最高人民法院 最高人民檢察院 海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》等法律、法規(guī)、規(guī)章和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合刑事訴訟法律服務(wù)實務(wù)，制定本指引。
本指引旨在為律師提供借鑒和參考，不應(yīng)視為判定律師執(zhí)業(yè)行為是否盡職、合規(guī)的依據(jù)。
第一章 不同罪名走私案件辯護(hù)要點
第一節(jié) 走私武器、彈藥案件
第二條 律師在辦理走私武器、彈藥案件中，應(yīng)注意甄別走私貨物、物品的屬性。走私國家禁止或者限制進(jìn)出口的仿真槍、管制刀具，構(gòu)成犯罪的，以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰。走私的仿真槍經(jīng)鑒定為槍支，構(gòu)成犯罪的，以走私武器罪定罪處罰。
第三條 對于走私“武器、彈藥”的種類，律師應(yīng)參照《中華人民共和國進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。成套槍支散件以相應(yīng)數(shù)量的槍支計，非成套槍支散件以每三十件為一套槍支散件計。
第四條 槍支、彈藥的鑒定由地（市）級公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)， 且須經(jīng)過鑒定、復(fù)核兩個步驟。律師對《槍支、彈藥鑒定書》有異議的，可以申請由省級公安機(jī)關(guān)復(fù)檢一次。
第五條 律師辦理走私武器、彈藥案件，在評估案件是否應(yīng)當(dāng)被追究刑事責(zé)任以及量刑尺度時，應(yīng)當(dāng)避免唯數(shù)量論，綜合考慮涉案物品的數(shù)量、外觀、材質(zhì)、發(fā)射物、購買場所和渠道、價格、用途、致傷力大小、是否易于通過改制提升致傷力，以及行為人的主觀認(rèn)知、動機(jī)目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評估社會危害性，堅持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。
此類案件中，鑒定意見常為核心證據(jù)，律師需嚴(yán)格審查鑒定主體是否具備地市級公安機(jī)關(guān)資質(zhì)、流程是否遵循“鑒定+復(fù)核”要求，對程序瑕疵證據(jù)應(yīng)堅決申請排除，必要時可借助專家輔助人，對涉案物品的定性及客觀危害性提出專業(yè)意見。
第二節(jié) 走私核材料案件
第六條 核材料指源材料和特種可裂變材料。國家對核材料實行許可證制度。我國對核材料出口實行嚴(yán)格管制，嚴(yán)格履行不擴(kuò)散核武器的國際義務(wù)，核出口由國務(wù)院指定的單位專營，任何其他單位或者個人不得經(jīng)營。
第七條 對于涉案貨物是否屬于核材料，律師應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國核材料管理條例》《中華人民共和國核出口管制條例》和《核出口管制清單》予以認(rèn)定。
第八條 律師辦理走私核材料案件時，可重點關(guān)注核材料與核兩用品的差異，走私前者可能構(gòu)成走私核材料罪，走私后者可能構(gòu)成走私國家禁止進(jìn)出口貨物罪。
對核材料的認(rèn)知需具備高度專業(yè)技能，如果行為人不明知走私對象系核材料，律師可以根據(jù)主客觀相一致原則，主張行為人不構(gòu)成本罪。
第三節(jié) 走私假幣案件
第九條 假幣是指不由國家（地區(qū)）貨幣當(dāng)局發(fā)行，仿照貨幣外觀或者理化特性，足以使公眾誤辨并可能行使貨幣職能的媒介，包括偽造幣和變造幣。偽造幣是指仿照真幣的圖案、形狀、色彩等，采用各種手段制作的假幣；變造幣是指在真幣的基礎(chǔ)上，利用挖補(bǔ)、揭層、涂改、拼湊、移位、重印等多種方法制作，改變真幣原形態(tài)的假幣。
第十條 鑒定單位對涉案貨幣進(jìn)行鑒定時，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
（一）具有2名以上具備貨幣真?zhèn)舞b定能力的專業(yè)人員；
（二）滿足鑒定需要的貨幣分析技術(shù)條件；
（三）具有固定的貨幣真?zhèn)舞b定場所；
（四）中國人民銀行要求的其他條件。
如未能滿足人員資質(zhì)要求或缺乏合適的技術(shù)條件，鑒定的專業(yè)性和準(zhǔn)確性將受影響。律師可質(zhì)疑鑒定結(jié)果的合法性和公正性，必要時申請重新鑒定。
第十一條 走私假幣案件中，涉案金額是定案基礎(chǔ)，需依照法定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行統(tǒng)計，且走私對象僅限于正在流通的人民幣和境外貨幣，走私非流通面值的假幣不屬于走私假幣罪的規(guī)制范圍。
律師可在假幣種類、面值、數(shù)量、匯率等方面進(jìn)行審查，爭取降低最終認(rèn)定金額，從而影響定罪和量刑。
第四節(jié) 走私文物案件
第十二條 文物，是指人類創(chuàng)造的或者與人類活動有關(guān)的，具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價值的下列物質(zhì)遺存：
（一）古文化遺址、古墓葬、古建筑、石窟寺和古石刻、古壁畫；
（二）與重大歷史事件、革命運動或者著名人物有關(guān)的以及具有重要紀(jì)念意義、教育意義或者史料價值的近代現(xiàn)代重要史跡、實物、代表性建筑；
（三）歷史上各時代珍貴的藝術(shù)品、工藝美術(shù)品；
（四）歷史上各時代重要的文獻(xiàn)資料、手稿和圖書資料等；
（五）反映歷史上各時代、各民族社會制度、社會生產(chǎn)、社會生活的代表性實物。
文物認(rèn)定的主體、標(biāo)準(zhǔn)和程序，由國務(wù)院規(guī)定并公布。
刑法第一百五十一條規(guī)定的“國家禁止出口的文物”，依照《中華人民共和國文物保護(hù)法》規(guī)定的“國家禁止出境的文物”的范圍認(rèn)定。
歷史上各時代重要實物、藝術(shù)品、工藝美術(shù)品、文獻(xiàn)資料、手稿、圖書資料、代表性實物等可移動文物，分為珍貴文物和一般文物；珍貴文物分為一級文物、二級文物、三級文物。國有文物、非國有文物中的珍貴文物和國家禁止出境的其他文物，不得出境；依照規(guī)定出境展覽，或者因特殊需要經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)出境的除外。國家禁止出境的文物的具體范圍，由國務(wù)院文物行政部門規(guī)定并公布。
第十三條 涉案文物鑒定評估機(jī)構(gòu)可以根據(jù)自身專業(yè)條件，并應(yīng)辦案機(jī)關(guān)的要求，對文物的級別和價值進(jìn)行認(rèn)定。涉案文物鑒定評估范圍涵蓋可移動文物和不可移動文物。
第十四條 走私出口文物才可能構(gòu)成走私文物罪，走私進(jìn)口文物不構(gòu)成此罪，但如果偷逃稅款，可能構(gòu)成走私普通貨物罪。律師辯護(hù)時應(yīng)關(guān)注罪名適用問題。
走私出口珍貴文物和一般文物均可能構(gòu)成走私文物罪，走私出口珍貴文物按照數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)定罪量刑，走私出口一般文物按照價值標(biāo)準(zhǔn)定罪量刑。
涉案文物的級別、價值、數(shù)量均可能影響走私文物行為的定罪量刑，三者之間的換算平衡存在較大辯護(hù)空間。特別是針對走私一般文物對應(yīng)較高量刑檔次的案件，律師可以從涉案文物未達(dá)到珍貴文物級別角度“舉重以明輕”，努力爭取量刑檔次降低的良好辯護(hù)效果。
對于涉及文物鑒定和價值認(rèn)定的復(fù)雜案件，司法機(jī)關(guān)可委托司法鑒定機(jī)構(gòu)或國務(wù)院文物行政部門指定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。在辯護(hù)過程中，律師可重點審查以下問題：司法鑒定機(jī)構(gòu)或價格認(rèn)證機(jī)構(gòu)是否具備法定資質(zhì)；鑒定意見是否存在爭議或不一致的情況；司法機(jī)關(guān)是否嚴(yán)格按照法律程序委托鑒定，是否存在程序違法問題；鑒定報告是否充分說明依據(jù)、方法及合理性，是否存在漏洞或不合理之處。必要時律師可申請重新鑒定，或提供專家意見，為涉案人員主張合法權(quán)益。
第五節(jié) 走私貴重金屬案件
第十五條 我國嚴(yán)格管控貴重金屬出口，防止無序外流，違規(guī)出口可能構(gòu)成走私貴重金屬罪。本罪所侵害的客體是國家對外貿(mào)易管制中的對貴重金屬禁止出口的制度。其對象是黃金、白銀或者國家禁止出口的其他貴重金屬，例如鉑、銥、鋨、釕、銠、鈦、鈀等貴重金屬。管制范圍不僅限于貴重金屬本身，還包含金屬制品，以金銀為例：礦藏生產(chǎn)金銀和冶煉副產(chǎn)金銀，金銀條、塊、錠、粉，金銀鑄幣，金銀制品和金基、銀基合金制品，化工產(chǎn)品中含的金銀，金銀邊角余料及廢渣、廢液、廢料中含的金銀，均在管制范圍內(nèi)。
第十六條 在中華人民共和國境內(nèi)的中國人、外國僑民和無國籍人出境定居，每人攜帶金銀的限額為：黃金飾品1市兩（31.25克），白銀飾品10市兩（312.50克），銀質(zhì)器皿20市兩（625克）。經(jīng)中華人民共和國海關(guān)查驗符合規(guī)定限額的放行。中華人民共和國境內(nèi)的外資企業(yè)、中外合資企業(yè)，從國外進(jìn)口金銀作產(chǎn)品原料的，其數(shù)量不限；出口含金銀量較高的產(chǎn)品，須經(jīng)中國人民銀行核準(zhǔn)后放行。未經(jīng)核準(zhǔn)或者超過核準(zhǔn)出口數(shù)量的，不許出境。
第十七條 走私貴重金屬案件同時涉及中國人民銀行的準(zhǔn)許證制度以及海關(guān)監(jiān)管要求，律師需掌握相關(guān)出口管理規(guī)定與法律責(zé)任認(rèn)定。案件的定性需考察涉案貴重金屬是否屬于必須辦理準(zhǔn)許證的范疇，是否已獲得合法審批，是否可以認(rèn)定為違規(guī)行為。律師在辦理案件過程中，可以從合法審批、程序性違規(guī)以及責(zé)任主體等角度進(jìn)行抗辯。
走私出口貴重金屬才可能構(gòu)成走私貴重金屬罪，違反相關(guān)規(guī)定進(jìn)口貴重金屬不構(gòu)成此罪，但如果偷逃稅款，可能構(gòu)成走私普通貨物罪，律師辯護(hù)時應(yīng)關(guān)注罪名適用問題。
第六節(jié) 走私珍貴動物、珍貴動物制品案件
第十八條 在認(rèn)定進(jìn)出口珍貴動物、珍貴動物制品行為是否構(gòu)成犯罪以及裁量刑罰時，律師應(yīng)當(dāng)考慮涉案動物是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外存活狀況、人工繁育情況、是否列入人工繁育國家重點保護(hù)野生動物名錄，行為手段、對野生動物資源的損害程度，以及對野生動物及其制品的認(rèn)知程度等情節(jié)，綜合評估社會危害性，準(zhǔn)確認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪，妥當(dāng)裁量刑罰，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)；根據(jù)相關(guān)規(guī)定定罪量刑明顯過重的，律師可以根據(jù)案件的事實、情節(jié)和社會危害程度提出辯護(hù)意見，要求司法機(jī)關(guān)依法作出妥當(dāng)處理。
第十九條 “珍貴動物及其制品”包括經(jīng)國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)公布的《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄一、附錄二的野生動物及其制品，《國家重點保護(hù)野生動物名錄》中的野生動物及其制品。
第二十條 國家重點保護(hù)野生動物及其制品的價值鑒定，可由司法鑒定機(jī)構(gòu)、價格認(rèn)證機(jī)構(gòu)、國務(wù)院野生動物保護(hù)主管部門、國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)或者海關(guān)總署等指定的機(jī)構(gòu)出具報告，律師應(yīng)審查鑒定意見是否系由具有鑒定資質(zhì)的機(jī)構(gòu)出具。如果鑒定機(jī)構(gòu)超越權(quán)限或程序不合法，律師可主張鑒定意見無效，并要求重新鑒定。
第二十一條 走私國家禁止進(jìn)出口的珍貴動物及其制品，依照涉案物品價值定罪量刑，刑法及相關(guān)司法解釋對不同等級陸生野生動物、水生野生動物、人工繁育野生動物、野生動物制品等設(shè)定了不同價值計算方式，律師應(yīng)當(dāng)全面了解相關(guān)規(guī)定。
野生動物制品的價值不得超過完整個體價值，如果同一案件涉及同一動物個體的多個部分，其總價值不應(yīng)超過整體價值，律師辦案過程中需審查，涉案價值認(rèn)定是否嚴(yán)格遵循相關(guān)規(guī)定，如果出現(xiàn)超額計算的情況，律師應(yīng)據(jù)此提出抗辯。
第二十二條 司法實踐中，對人工繁育動物的保護(hù)適用特殊規(guī)定。如涉案動物符合國家重點人工繁育名錄，或相關(guān)繁育技術(shù)成熟、產(chǎn)業(yè)規(guī)模化，且交易環(huán)節(jié)透明合法，可不作為犯罪處理。即使認(rèn)定為違法行為，也應(yīng)依法從寬處罰。因此，律師在辦案過程中，應(yīng)重點關(guān)注涉案動物是否屬于國家認(rèn)可的人工繁育物種，是否規(guī)模化人工飼養(yǎng)條件已經(jīng)成熟。如符合上述條件，可主張不構(gòu)成犯罪；即使被追究刑責(zé)，也應(yīng)當(dāng)較大幅度減輕處罰。
第二十三條 法律明確規(guī)定，在未造成野生動物死亡或無法追回，且行為人積極退贓退賠、確有悔罪表現(xiàn)的情況下，可減輕處罰甚至免刑。律師可重點圍繞退贓退賠、主觀惡性及社會危害性展開辯護(hù)，如果符合上述情況，律師可從客觀社會危害性較小角度，主張對涉案人員從寬處罰甚至免予處罰。
第七節(jié) 走私淫穢物品案件
第二十四條 我國嚴(yán)格禁止任何單位和個人以任何方式進(jìn)出口各種淫穢物品。淫穢物品的范圍是：具體描寫性行為或露骨宣揚(yáng)色情淫蕩形象的音像制品（錄像帶、錄音帶、視盤、影片、電視片、幻燈片），印刷品（照片、圖畫、書籍、報刊、抄本），印有這類圖照的玩具、用品，以及淫藥、淫具。
“淫穢”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)較為主觀，法規(guī)條文中使用“挑動性欲”“足以導(dǎo)致普通人腐化墮落”等描述，缺乏客觀衡量基準(zhǔn)。在司法實踐中，隨著社會觀念的變化，某些內(nèi)容的“淫穢性”可能具有爭議性。此外，淫穢出版物的認(rèn)定需滿足“無藝術(shù)價值或科學(xué)價值”的條件，若作品在文學(xué)、影視、藝術(shù)或科普領(lǐng)域具有相應(yīng)價值，則不應(yīng)認(rèn)定為淫穢物品。律師辦理走私淫穢物品案件，辯護(hù)策略可結(jié)合鑒定意見、國內(nèi)外相關(guān)作品對比、出版背景等方面，論證涉案作品未達(dá)到淫穢標(biāo)準(zhǔn)或不屬于淫穢出版物范疇。
第二十五條 辦理走私、制作、販賣、傳播淫穢物品案件中，淫穢出版物、色情出版物由新聞出版署負(fù)責(zé)鑒定或者認(rèn)定。對查獲的錄像帶、圖片、撲克、手抄本等，需審查認(rèn)定是否為淫穢物品的，國內(nèi)出版單位正式出版發(fā)行的錄像帶、圖片等出版物由省級以上新聞出版管理部門、音像歸口管理部門負(fù)責(zé)鑒定；其他由地、市以上公安機(jī)關(guān)治安部門負(fù)責(zé)鑒定。律師可關(guān)注鑒定機(jī)關(guān)的權(quán)責(zé)范圍、鑒定程序、鑒定文書等方面是否合法規(guī)范，審查是否由具備資質(zhì)的鑒定機(jī)關(guān)進(jìn)行鑒定，必要時對鑒定意見提出異議。
第二十六條 構(gòu)成走私淫穢物品需具備“牟利或傳播”的主觀目的，因此若涉案人員因個人收藏、學(xué)術(shù)研究等非“牟利或傳播”目的，攜帶相關(guān)物品出入境，律師可主張不構(gòu)成刑事犯罪。律師在認(rèn)定主觀故意方面開展辯護(hù)工作，特殊情況下還需要考察行為人的認(rèn)識能力和專業(yè)知識水平能否識別淫穢物品。例如不認(rèn)識外語的行為人無法判斷外文出版物中含有淫穢色情內(nèi)容，進(jìn)而可以主張其不具備走私淫穢物品的主觀故意。
相關(guān)法規(guī)明確規(guī)定了不同類型淫穢物品的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，若數(shù)量不足或計算方式存在錯誤，則不應(yīng)追究刑事責(zé)任。律師辦案過程中如果發(fā)現(xiàn)存在涉案物品重復(fù)計算、部分物品不應(yīng)歸入淫穢物品范疇等情況，則應(yīng)主張減少涉案物品認(rèn)定數(shù)量，盡可能爭取數(shù)額認(rèn)定的有利結(jié)論，從而爭取無罪或罪輕辯護(hù)結(jié)果。
第八節(jié) 走私廢物案件
第二十七條 我國禁止以任何方式進(jìn)口固體廢物，禁止境外的固體廢物進(jìn)境傾倒、堆放、處置。
工業(yè)固體廢物，是指在工業(yè)生產(chǎn)活動中產(chǎn)生的固體廢物。
生活垃圾，是指在日常生活中或者為日常生活提供服務(wù)的活動中產(chǎn)生的固體廢物，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定視為生活垃圾的固體廢物。
建筑垃圾，是指建設(shè)單位、施工單位新建、改建、擴(kuò)建和拆除各類建筑物、構(gòu)筑物、管網(wǎng)等，以及居民裝飾裝修房屋過程中產(chǎn)生的棄土、棄料和其他固體廢物。
農(nóng)業(yè)固體廢物，是指在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動中產(chǎn)生的固體廢物。
危險廢物，是指列入國家危險廢物名錄或者根據(jù)國家規(guī)定的危險廢物鑒別標(biāo)準(zhǔn)和鑒別方法認(rèn)定的具有危險特性的固體廢物。
第二十八條 走私廢物案件的辯護(hù)重點在于對涉案物品的性質(zhì)、數(shù)量及犯罪主觀故意的認(rèn)定進(jìn)行嚴(yán)格審查，以爭取從輕、減輕或免除處罰。律師需判斷涉案物品是否屬于國家全面禁止進(jìn)口的固體廢物，并應(yīng)重點關(guān)注走私廢物的數(shù)量是否達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”或“特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)，并結(jié)合案件具體情況，例如涉案貨物客觀上不會造成嚴(yán)重環(huán)境污染后果等，從實質(zhì)社會危害性角度提出辯護(hù)意見。
在走私廢物案件中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案情綜合判斷行為人對夾藏物品是否具有走私的故意。涉案人員不具有走私的概括故意，對于走私物品中還夾藏有其他不同種類走私物品確實不明知的，律師應(yīng)當(dāng)主張根據(jù)主客觀相統(tǒng)一原則，以行為人主觀認(rèn)知的走私對象性質(zhì)定罪處罰。
第九節(jié) 走私人類遺傳資源材料案件
第二十九條 人類遺傳資源，包括人類遺傳資源材料和人類遺傳資源信息。人類遺傳資源材料是指含有人體基因組、基因等遺傳物質(zhì)的器官、組織、細(xì)胞等遺傳材料。人類遺傳資源信息是指利用人類遺傳資源材料產(chǎn)生的數(shù)據(jù)等信息資料。
第三十條 律師應(yīng)審查涉案物品是否屬于法律規(guī)定的人類遺傳資源材料，若不屬于需審批的遺傳資源（如僅為遺傳資源信息或非人類遺傳資源材料），可主張不構(gòu)成本罪。
律師可從涉案物品實際用途、是否已出境等方面，提出社會危害性相關(guān)辯護(hù)意見。
第十節(jié) 走私毒品案件
第三十一條 毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。毒品的數(shù)量以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計算，不以純度折算。
第三十二條 在證據(jù)鏈條不完整的情況下，律師可做罪名辯護(hù)，例如缺失涉案毒品從境外流入境內(nèi)的相關(guān)證據(jù)，則走私毒品罪的犯罪鏈條不完整，律師可以主張對行為人不認(rèn)定走私毒品罪，而認(rèn)定非法持有毒品罪。
針對指控“直接向走私人收購毒品”的情形，若無走私人供述、資金流水或通訊記錄等客觀證據(jù)直接印證“第一手交易”，律師可主張不能排除涉案毒品系從其他中間環(huán)節(jié)取得的合理懷疑，不符合走私毒品罪的“直接性”要件，僅構(gòu)成非法持有毒品罪。
對“控制下交付”“特情介入”案件，律師應(yīng)審查是否存在“數(shù)量引誘”或“犯意引誘”（如對原無犯意的行為人誘導(dǎo)犯罪），若存在，應(yīng)援引《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀(jì)要》要求從寬處罰或排除不當(dāng)證據(jù)。
毒品犯罪的主觀故意要求行為人“明知”其從事的是毒品相關(guān)行為，司法實踐中強(qiáng)調(diào)“應(yīng)當(dāng)知道”作為推定標(biāo)準(zhǔn)。相關(guān)司法解釋列舉的十種情形可作為“應(yīng)當(dāng)知道”的依據(jù)，但仍需結(jié)合具體證據(jù)綜合判斷，而不能僅憑行為模式推定主觀故意。若涉案人員系受雇運輸、被蒙蔽夾帶或?qū)Χ酒沸再|(zhì)存在認(rèn)識錯誤（如誤認(rèn)恰特草為普通植物、不知止咳水屬管制藥品），律師可通過收集梳理運輸對價合理性、貨物外觀正常性、行為人文化程度、職業(yè)經(jīng)歷等證據(jù)，提出不具備主觀明知的辯護(hù)意見。
毒品犯罪是“選擇性罪名”，即同一毒品涉及多種犯罪行為時，僅能依據(jù)證據(jù)充分的行為定罪，且毒品數(shù)量不重復(fù)計算。辯護(hù)時律師應(yīng)重點審查，是否存在證據(jù)不足的行為認(rèn)定，如缺乏確鑿證據(jù)支持走私、販賣、運輸、制造等不同行為，律師應(yīng)主張罪名排除。若同一批毒品涉及多個行為，須確保數(shù)量未被重復(fù)計算，以避免更重的刑罰適用。
第十一節(jié) 走私制毒物品案件
第三十三條 制毒物品，指刑法第三百五十條第一款規(guī)定的醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配劑，具體品種范圍按照國家關(guān)于易制毒化學(xué)品管理的規(guī)定確定。
國家對易制毒化學(xué)品進(jìn)出口實行許可證管理。以任何方式進(jìn)出口易制毒化學(xué)品均需申領(lǐng)許可證。通過對外交流、交換、合作、贈送、援助、服務(wù)等形式進(jìn)出口易制毒化學(xué)品的，應(yīng)按照相關(guān)規(guī)定申請進(jìn)（出）口許可證。
第三十四條 律師辦理走私制毒物品案件，應(yīng)嚴(yán)格審查涉案物品的具體成分及其是否屬于國家規(guī)定的易制毒化學(xué)品范圍，同時需要重點關(guān)注涉案物品的具體數(shù)量，如果計算方法、稱量方式或鑒定標(biāo)準(zhǔn)存在偏差，可能導(dǎo)致量刑不當(dāng)。
對于“利用麻黃堿類復(fù)方制劑加工、提煉制毒物品”的認(rèn)定，如果涉案物品未達(dá)制毒物品罪數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，或者在案證據(jù)不能證明用途系“制造毒品”，則可能以非法經(jīng)營罪等輕罪論處。律師需嚴(yán)格審查涉案復(fù)方制劑中所含的麻黃堿類物質(zhì)數(shù)量是否達(dá)到法定入罪門檻，并結(jié)合成分鑒定報告，質(zhì)疑辦案機(jī)關(guān)對“麻黃堿類復(fù)方制劑”范圍的認(rèn)定是否符合《易制毒化學(xué)品管理條例》列明的具體成分。根據(jù)具體案情，選擇作出輕罪辯護(hù)。
對于拆除包裝、改變形態(tài)的復(fù)方制劑，需審查涉案行為是否屬于“提煉、加工”，明確區(qū)分“形式改裝”與“實質(zhì)加工制毒物品”的界限。若僅存在包裝拆分而未進(jìn)行化學(xué)提純或成分分離，則律師可主張不屬于“利用麻黃堿類復(fù)方制劑加工、提煉制毒物品行為”。
關(guān)于涉案人員的主觀故意認(rèn)定，律師應(yīng)當(dāng)依據(jù)在案證據(jù)，并同時重點考慮以下因素：購買、銷售麻黃堿類復(fù)方制劑的價格是否明顯高于市場交易價格；是否采用虛假信息、隱蔽手段運輸、寄遞、存儲麻黃堿類復(fù)方制劑；是否采用偽報、偽裝、藏匿或者繞行進(jìn)出境等手段逃避海關(guān)、邊防等檢查；提供相關(guān)幫助行為獲得的報酬是否合理；此前是否實施過同類違法犯罪行為等其他相關(guān)因素。
針對主觀目的認(rèn)定中依賴的物證、書證、言詞證據(jù)，律師需嚴(yán)格審查取證程序的合法性。例如，證人證言是否存在矛盾或誘導(dǎo)性，以及涉案人員供述是否通過非法手段獲取。通過排除關(guān)鍵證據(jù)指出控方指控的邏輯漏洞，尤其針對“采用虛假信息運輸”“繞行檢查”等情節(jié)，可結(jié)合客觀監(jiān)控記錄、物流單據(jù)等，積極舉證涉案人員的行為不具備隱蔽性。
第十二節(jié) 走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品案件
第三十五條 律師辦理走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品案件時，應(yīng)注意罪名適用問題。未經(jīng)許可進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪等罪名定罪處罰；偷逃應(yīng)繳稅額，同時又構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰；取得許可，但超過許可數(shù)量進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品，構(gòu)成犯罪的，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰。
限制類貨物應(yīng)當(dāng)列入由國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門會同有關(guān)部門制定、公布的限制進(jìn)口或出口貨物目錄。若涉案貨物不在目錄中，或者目錄未依法按期公布，則不具備“限制”屬性。律師可重點查閱案件發(fā)生時有效的目錄版本及發(fā)布形式，若存在適用版本錯誤、未依法公布等情形，可據(jù)此主張行為不構(gòu)成走私國家禁止進(jìn)出口貨物罪。
第三十六條 行為人是否“未經(jīng)許可”實施進(jìn)出口行為，是構(gòu)成走私限制類貨物罪的關(guān)鍵要件。部分行為人雖未取得最終批文，但在行政審批流程中已完成實質(zhì)審查，或其上游公司已獲得授權(quán)許可，而其自身僅為履行代理、轉(zhuǎn)運、清關(guān)等行為，主觀上并不具有逃避監(jiān)管的故意。在此類情形下，應(yīng)根據(jù)刑法主客觀相一致原則，律師可根據(jù)具體案情主張其行為不構(gòu)成走私犯罪。
限制進(jìn)出口貨物大多存在多道監(jiān)管部門管轄交叉的情況，如行為人確系基于已有許可，或相關(guān)主管部門告知涉案貨物不屬于需要申報許可的限制類貨物，則律師可充分論證行為人主觀上并無非法目的，行政相對人基于對行政機(jī)關(guān)的信賴而實施行為，具備值得法律保護(hù)的信賴?yán)妗?/span>
部分案件中存在貨物屬性難以認(rèn)定的情況，律師可根據(jù)具體案情選擇罪名辯護(hù)，走私普通貨物罪與走私國家禁止進(jìn)出口貨物罪的認(rèn)定爭議較為多見，律師需詳細(xì)研判案情，為委托人最大限度爭取合法權(quán)益。
第十三節(jié) 走私普通貨物、物品案件
第三十七條 走私普通貨物物品罪中的貨物、物品通常包括日常生活用品、電子產(chǎn)品、奢侈品等，通常具有較高的市場需求和利潤空間。走私行為通常表現(xiàn)為通過個人或小規(guī)模團(tuán)伙、公司或跨境組織等渠道進(jìn)行，目的是逃避關(guān)稅，獲取非法利益，進(jìn)而影響正常的市場競爭和國家經(jīng)濟(jì)秩序。
第三十八條 走私普通貨物物品的偷逃稅款應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國海關(guān)計核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款辦法》等規(guī)定依法計核。律師可以按照本指引第二章的相關(guān)內(nèi)容，就影響偷逃稅款的計稅價格、歸類、原產(chǎn)地相關(guān)問題提出辯護(hù)意見。此外，律師也可以結(jié)合案件實際情況，就當(dāng)事人存在其他貨物多繳稅款應(yīng)當(dāng)?shù)挚邸⒁牙U稅款應(yīng)當(dāng)扣除等角度提出數(shù)額扣減意見。對于偷逃稅款的計核程序及計核結(jié)論，律師也應(yīng)當(dāng)重點審查，指出金額計算中的偏差或錯誤，或?qū)赡艽嬖诘某绦蜩Υ锰岢鲑|(zhì)疑。
第三十九條 在走私普通貨物物品案件的主觀故意方面，如果能夠證明被告并沒有明確的走私目的或犯罪意圖，辯護(hù)律師可以主張不構(gòu)成走私罪或情節(jié)較輕。
第四十條 走私普通貨物物品罪中，單位犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)高于自然人犯罪。律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件實際情況及當(dāng)事人訴求，就犯罪主體認(rèn)定提出辯護(hù)意見。
第四十一條 對于被動參與、少量實施走私普通貨物物品的人員，如代購人、水客等，律師還可以強(qiáng)調(diào)被告的配合調(diào)查、悔過表現(xiàn)、初犯等因素，提出從輕處罰的申請，甚至在某些情況下請求法庭考慮減免處罰。
第二章 不同渠道走私案件辯護(hù)要點
第一節(jié) 通關(guān)渠道偽瞞報價格走私案件
第四十二條 計稅價格是從價計征進(jìn)出口環(huán)節(jié)稅的商品的稅基，直接影響進(jìn)出口貨物應(yīng)納稅款的多少。進(jìn)出口貨物的計稅價格，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國海關(guān)確定進(jìn)出口貨物計稅價格辦法》，以該貨物的成交價格為基礎(chǔ)審查確定。進(jìn)口貨物的計稅價格應(yīng)當(dāng)包括貨物運抵中華人民共和國境內(nèi)輸入地點起卸前的運輸及其相關(guān)費用、保險費。出口貨物的計稅價格應(yīng)當(dāng)包括貨物運至中華人民共和國境內(nèi)輸出地點裝載前的運輸及其相關(guān)費用、保險費。
第四十三條 律師可以審查單證流、貨物流、資金流證據(jù)確認(rèn)實際成交價格，對進(jìn)口貨物境內(nèi)運輸費用、購貨傭金等不應(yīng)計入計稅價格的部分主張扣除，并關(guān)注是否存在折扣、價格減讓、返點、殘次品降價等影響實際成交價格的情況。
成交價格不符合相關(guān)規(guī)定或者成交價格不能確定的，依次以相同貨物成交價格估價方法、類似貨物成交價格估價方法、倒扣價格估價方法、計算價格估價方法、合理方法確定貨物計稅價格。律師可以全面分析各估價方法下認(rèn)定的計稅價格，并根據(jù)實際情況主張適用對當(dāng)事人最為有利的估價方法。
第四十四條 律師可以審查當(dāng)事人的聊天記錄、郵件等溝通信息，判斷當(dāng)事人對偽瞞報價格及具體價格的確定是否知情，根據(jù)實際情況提出當(dāng)事人不具有主觀故意或主觀惡性較低等意見。
第二節(jié) 通關(guān)渠道偽報商品歸類走私案件
第四十五條 商品歸類是在《商品名稱及編碼協(xié)調(diào)制度公約》商品分類目錄體系下，以《中華人民共和國進(jìn)出口稅則》為基礎(chǔ)，按照《進(jìn)出口稅則商品及品目注釋》《中華人民共和國進(jìn)出口稅則本國子目注釋》以及海關(guān)總署發(fā)布的關(guān)于商品歸類的行政裁定、商品歸類決定的要求，確定進(jìn)出口貨物商品編碼的活動。商品歸類可能影響進(jìn)出口環(huán)節(jié)稅率及進(jìn)出口管制措施。
第四十六條 為查明正確歸類，律師可以調(diào)查涉案商品的客觀屬性并結(jié)合歸類規(guī)則分析、檢索相關(guān)海關(guān)歸類裁定、決定及預(yù)裁定、申請海關(guān)或?qū)I(yè)歸類公司出具歸類意見、檢索專業(yè)文章等其他歸類相關(guān)依據(jù)。
如當(dāng)事人確系歸類錯誤，但其他申報要素均如實申報，且存在下列情形時，律師可以結(jié)合實際情況主張當(dāng)事人不具有走私故意：
（一）當(dāng)事人依據(jù)海關(guān)預(yù)歸類決定向海關(guān)申報，但海關(guān)預(yù)歸類決定內(nèi)容存在錯誤導(dǎo)致申報錯誤的；
（二）海關(guān)對當(dāng)事人申報的稅則號列曾進(jìn)行過實質(zhì)性歸類審核仍通關(guān)放行的；
（三）當(dāng)事人進(jìn)出口貨物的歸類屬于海關(guān)商品歸類疑難問題，經(jīng)總署歸類職能部門審核已提交協(xié)調(diào)制度商品歸類技術(shù)委員會研究決定的；
（四）其他與前述條款體現(xiàn)的精神一致的情形。
第三節(jié) 通關(guān)渠道偽報原產(chǎn)地走私案件
第四十七條 原產(chǎn)地是貨物的重要屬性，可能影響進(jìn)口環(huán)節(jié)稅率及進(jìn)出口管制措施。完全在一個國家（地區(qū)）獲得的貨物，以該國（地區(qū)）為原產(chǎn)地；兩個以上國家（地區(qū)）參與生產(chǎn)的貨物，以最后完成實質(zhì)性改變的國家（地區(qū)）為原產(chǎn)地。國務(wù)院根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約、協(xié)定對原產(chǎn)地的確定另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第四十八條 律師應(yīng)當(dāng)審查涉案商品的實際原產(chǎn)地，尤其對于兩個以上國家（地區(qū)）參與生產(chǎn)的商品，應(yīng)結(jié)合相關(guān)規(guī)定，按稅則歸類改變標(biāo)準(zhǔn)、區(qū)域價值成分標(biāo)準(zhǔn)、制造加工工序標(biāo)準(zhǔn)等標(biāo)準(zhǔn)判斷最后完成實質(zhì)性改變的國家（地區(qū)）。
對于原產(chǎn)地不明的案件，律師可以主張辦案部門對證明案件事實負(fù)有舉證責(zé)任，如辦案部門舉證不能，海關(guān)應(yīng)適用最惠國稅率計核稅款；如果同時存在最惠國稅率和暫定稅率的，應(yīng)優(yōu)先適用暫定稅率計核稅款。
第四節(jié) 加工貿(mào)易渠道走私案件
第四十九條 加工貿(mào)易是指經(jīng)營企業(yè)進(jìn)口全部或者部分原輔材料、零部件、元器件、包裝物料（統(tǒng)稱為“料件”），經(jīng)過加工或者裝配后，將制成品復(fù)出口的經(jīng)營活動。加工貿(mào)易渠道走私指經(jīng)營企業(yè)未經(jīng)許可及補(bǔ)稅，將保稅料件擅自內(nèi)銷、偷逃稅款的行為。
第五十條 加工貿(mào)易渠道走私的涉案數(shù)額受實際單耗、串料等因素影響。律師可通過下列方式查明涉案數(shù)額：
（一）總量核算法。在掌握出口保稅成品數(shù)量的基礎(chǔ)上，按實際單耗計算得出出口成品所含有的保稅料件，再以保稅進(jìn)口料件總量扣除出口成品含有的保稅料件及庫存，從而得出內(nèi)銷的數(shù)量。
（二）正向追蹤法。以料件進(jìn)口報關(guān)單號為線索，依次追蹤提貨運輸記錄、原料倉庫入庫單、原料領(lǐng)用記錄、生產(chǎn)記錄、成品入庫記錄、成品出庫記錄、成品運輸記錄，通過逐票梳理的方式，明確每一票貨物的最終流向，從而得出內(nèi)銷的數(shù)量。
（三）反向追蹤法。以產(chǎn)品及原料去向為線索，依次追蹤前道的運輸記錄、成品出庫記錄、成品入庫記錄、生產(chǎn)記錄等，判斷是否系保稅料件，以此判斷內(nèi)銷數(shù)量數(shù)額。
第五十一條 加工貿(mào)易貨物應(yīng)當(dāng)專料專用。經(jīng)海關(guān)核實批準(zhǔn)，企業(yè)可以將保稅料件和其他保稅料件或者非保稅料件進(jìn)行串換。但是被串換的料件應(yīng)當(dāng)屬于同一企業(yè)，并且應(yīng)當(dāng)遵循“三同一不”，即不牟利、同種類、同規(guī)格、同數(shù)量的原則。律師可以積極收集證據(jù)，主張涉案企業(yè)串料行為符合三同一不標(biāo)準(zhǔn)，僅系程序違規(guī)而不構(gòu)成走私。
對于“產(chǎn)品一日游”類型案件，即企業(yè)通過使用同一成品“出口核銷”“一般貿(mào)易進(jìn)口”循環(huán)進(jìn)出口，以騙取核銷的案件，律師可以主張將循環(huán)進(jìn)出口貨物在一般貿(mào)易進(jìn)口時已繳納的稅款應(yīng)自涉案金額中扣除。
第五節(jié) 減稅免稅渠道走私案件
第五十二條 減免稅渠道走私主要指利用國家給予的減稅、免稅政策，通過非法手段逃避海關(guān)監(jiān)管，將特定減免稅貨物、物品在境內(nèi)非法銷售或移作他用的行為。
第五十三條 在海關(guān)監(jiān)管年限內(nèi)，減免稅申請人需要將減免稅貨物轉(zhuǎn)讓給不享受進(jìn)口稅收優(yōu)惠政策或者進(jìn)口同一貨物不享受同等減免稅優(yōu)惠待遇的其他單位的，應(yīng)當(dāng)事先向主管海關(guān)申請辦理減免稅貨物補(bǔ)繳稅款手續(xù)。如受讓單位實質(zhì)符合減免稅條件，或事后補(bǔ)辦了相關(guān)手續(xù)并補(bǔ)稅，律師可以主張僅構(gòu)成程序違規(guī)，不構(gòu)成走私犯罪；即便仍認(rèn)定構(gòu)成犯罪，也可主張應(yīng)從寬處理。
第六節(jié) 邊境貿(mào)易渠道走私案件
第五十四條 邊民互市貿(mào)易是指邊境地區(qū)邊民在我國陸路邊境20公里以內(nèi)，經(jīng)政府批準(zhǔn)的開放點或指定的集市上、在不超過規(guī)定的金額或數(shù)量范圍內(nèi)進(jìn)行的商品交換活動。邊民通過互市貿(mào)易進(jìn)口的生活用品，每人每日價值在人民幣8000元以下的，免征進(jìn)口關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)稅。部分邊區(qū)政府依據(jù)邊民貿(mào)易政策招商引資，并延伸發(fā)展落地加工等活動。邊境貿(mào)易渠道走私指利用邊境貿(mào)易免稅政策，通過非法收集并使用邊民額度，將本應(yīng)以一般貿(mào)易方式進(jìn)口的貨物化整為零、偽報為邊民貿(mào)易方式，以免稅進(jìn)口、偷逃稅款的行為。
第五十五條 律師辦理邊境貿(mào)易走私案件，應(yīng)深刻理解邊境貿(mào)易政策背景，并可以結(jié)合當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)招商引資政策，就涉案主體對政策具有合理信賴、行為具有合理性等方面提出辯護(hù)意見。尤其對于落地加工項目，可以著重審查企業(yè)落地加工項目審批文件、企業(yè)與邊民的合法交易憑證等材料，以此證明涉案主體不具有違法性認(rèn)識可能性。
第七節(jié) 跨境電商渠道走私案件
第五十六條 跨境電商零售進(jìn)口是指中國境內(nèi)消費者通過跨境電商第三方平臺經(jīng)營者自境外購買商品，并通過“網(wǎng)購保稅進(jìn)口”或“直購進(jìn)口”運遞進(jìn)境的消費行為。跨境電商零售進(jìn)口商品應(yīng)符合交易、支付、物流電子信息“三單一致”的要求。
第五十七條 跨境電商渠道進(jìn)口主要有以下情形：
（一）依照相關(guān)規(guī)定合法進(jìn)口；
（二）刷單進(jìn)口，即利用他人的真實身份信息在跨境電商平臺進(jìn)行限額內(nèi)刷單，將本應(yīng)以一般貿(mào)易方式進(jìn)口的貨物“化整為零”偽報成跨境電商零售進(jìn)口方式進(jìn)口；
（三）推單進(jìn)口，即將具有真實消費者通過不同渠道交易的進(jìn)境商品偽造成在跨境電商平臺交易的進(jìn)境商品向海關(guān)申報。
對于其中的推單進(jìn)口情形，律師可以從涉案商品并未二次銷售、符合“三單一致”的實質(zhì)要求、消費者納稅后未造成國家稅款損失、涉案主體無走私逃稅故意等角度提出辯護(hù)意見，主張推單行為僅系程序違規(guī)，不構(gòu)成走私犯罪。
第八節(jié) 行郵通關(guān)渠道走私案件
第五十八條 行郵通關(guān)渠道走私，指通過個人攜帶、郵寄的方式進(jìn)出口貨物時，通過偽瞞報等方式偷逃稅款、逃避國家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理的行為。
個人攜帶進(jìn)出境的行李物品、郵寄進(jìn)出境的物品，應(yīng)當(dāng)以自用、合理數(shù)量為限，并接受海關(guān)監(jiān)管。行李物品、總值兩千元人民幣以內(nèi)的進(jìn)境寄遞物品，或者總值超過兩千元人民幣的不可分割單件進(jìn)境寄遞物品，按《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費稅綜合稅率表》從價計征稅款。
對進(jìn)境居民旅客攜帶在境外獲取總值五千元人民幣以內(nèi)的行李物品，進(jìn)境非居民旅客攜帶擬留在境內(nèi)的總值兩千元人民幣以內(nèi)的行李物品，海關(guān)予以免稅放行，煙草酒精還需符合相應(yīng)限量標(biāo)準(zhǔn)。超過規(guī)定免稅數(shù)額的行李物品，僅對超過部分征稅，但對不可分割的單件物品應(yīng)當(dāng)全額征稅。對應(yīng)征稅額在五十元人民幣以內(nèi)的寄遞物品，海關(guān)予以免稅放行。
第五十九條 律師應(yīng)當(dāng)深入掌握“自用”“合理”概念，結(jié)合境內(nèi)是否二次銷售等情形，準(zhǔn)確判斷涉案商品屬于貨物還是物品，以降低涉案金額。
律師應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確掌握行郵物品免稅額度，對于免稅額度內(nèi)的商品提出數(shù)額扣減的辯護(hù)意見。尤其對于多次攜帶物品入境走私案件，可以主張每次通關(guān)均應(yīng)扣除相應(yīng)免稅額度后計算涉案金額。
第九節(jié) 非設(shè)關(guān)地渠道走私案件
第六十條 非設(shè)關(guān)地走私，指行為人在未設(shè)立海關(guān)的地點將商品走私進(jìn)出境，走私對象多為凍品、成品油、白糖等大宗貨物。我國出臺了《打擊非設(shè)關(guān)地成品油走私專題研討會會議紀(jì)要》《關(guān)于打擊粵港澳海上跨境走私犯罪適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》等相關(guān)文件，對該類案件的法律認(rèn)定予以明確。
第六十一條 律師應(yīng)當(dāng)熟練掌握前述相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合相關(guān)刑法原則，就案件定性、稅率適用等爭議性較大的法律適用問題提出辯護(hù)意見。
非設(shè)關(guān)地走私中，除常規(guī)貨主以外，通常還存在大量聯(lián)絡(luò)員、船長、船員、司機(jī)、“黑引水”、盯梢望風(fēng)人員等其他人員。對于涉案人員是否構(gòu)成犯罪、主從犯認(rèn)定等問題，律師可以按照其在走私活動中的實際地位、作用、涉案金額、參與次數(shù)等進(jìn)行綜合分析，提出相應(yīng)辯護(hù)意見。
第三章 其他常見辯護(hù)要點
第一節(jié) 主觀故意辯護(hù)
第六十二條 走私犯罪是故意犯罪，構(gòu)成犯罪要求行為主體具有走私主觀故意。行為人明知自己的行為違反國家法律法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃進(jìn)出境貨物、物品的應(yīng)繳稅額，或者逃避國家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性管理，并且希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生的，應(yīng)認(rèn)定為具有走私的主觀故意。
第六十三條 走私主觀故意中的“明知”是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所從事的行為是走私行為。明知的內(nèi)容包括對行為的明知、對規(guī)范評價的明知以及對于危害后果的明知。
第六十四條 司法實踐中，無法證明行為人“知道”的情況下，具有下列情形之一的，可以推定系“應(yīng)當(dāng)知道”，亦認(rèn)定為“明知”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：
（一）逃避海關(guān)監(jiān)管，運輸、攜帶、郵寄國家禁止進(jìn)出境的貨物、物品的；
（二）用特制的設(shè)備或者運輸工具走私貨物、物品的；
（三）未經(jīng)海關(guān)同意，在非設(shè)關(guān)的碼頭、海（河）岸、陸路邊境等地點，運輸（駁載）、收購或者販賣非法進(jìn)出境貨物、物品的；
（四）提供虛假的合同、發(fā)票、證明等商業(yè)單證委托他人辦理通關(guān)手續(xù)的；
（五）以明顯低于貨物正常進(jìn)（出）口的應(yīng)繳稅額委托他人代理進(jìn)（出）口業(yè)務(wù)的；
（六）曾因同一種走私行為受過刑事處罰或者行政處罰的；
（七）其他有證據(jù)證明的情形。
推定明知情形屬于可反駁的情形，律師辯護(hù)時應(yīng)該充分收集有利證據(jù)反駁主觀故意的指控，爭取辯護(hù)效果。
第六十五條 律師審查走私犯罪中行為人的主觀故意時，應(yīng)注意區(qū)分“間接故意”與“過失”。如行為人對涉案行為是否違法并無確信，在確認(rèn)核實的過程中因疏忽大意或過于自信認(rèn)為行為不會發(fā)生危害后果，則律師可以主張行為人主觀上系過失，以爭取不認(rèn)定構(gòu)成犯罪。
第六十六條 走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪概括故意，但對其走私的具體對象不明確的，不影響走私犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際的走私對象定罪處罰。如果確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對走私對象發(fā)生認(rèn)識錯誤的，且對該部分走私對象持反對態(tài)度，則可以爭取該部分罪名不能成立。
該類案件中律師應(yīng)先行判斷行為人是否具有走私概括故意，在此基礎(chǔ)上結(jié)合職業(yè)行為、持續(xù)時間、客觀上能否認(rèn)識到貨物的實際性質(zhì)等因素積極舉證，證明行為人對走私對象性質(zhì)的誤認(rèn)具有合理性，爭取該罪名不能認(rèn)定，或認(rèn)定為更為有利的罪名，或認(rèn)定為從輕情節(jié)。
第六十七條 貨主通過貨代報關(guān)的情形中，既有可能存在貨主隱瞞真實成交價格等信息，貨代不知情的情況；也有可能存在貨代“包稅”走私，貨主不知情的情況。
律師在辦理相關(guān)案件時，應(yīng)特別關(guān)注當(dāng)事人是否具有主觀故意、涉案行為是否超出共同故意范圍，對行為人是否具有走私主觀故意進(jìn)行充分辯護(hù)。
第二節(jié) 主體辯護(hù)
第六十八條 本指引所稱的主體辯護(hù)，主要涉及對單位犯罪與個人犯罪的區(qū)分，以及在單位犯罪中自然人承擔(dān)刑事責(zé)任的人員范圍問題。
第六十九條 單位犯罪的認(rèn)定需要具備以下三個要件：
（一）單位合法成立，以單位的名義實施走私犯罪；
（二）行為體現(xiàn)單位意志，即由單位集體研究決定，或者由單位的負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)的其他人員決定、同意；
（三）犯罪所得歸單位所有。
第七十條 以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實施犯罪，體現(xiàn)分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門意志，違法所得亦歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。不能因為單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財產(chǎn)，就不將其認(rèn)定為單位犯罪，而按照個人犯罪處理。
第七十一條 個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者個人設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。單位是否以實施犯罪為主要活動，應(yīng)根據(jù)單位實施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時間、單位進(jìn)行合法經(jīng)營的狀況等因素綜合考慮認(rèn)定。
第七十二條 單位實施走私犯罪時，對單位中直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。單位犯罪中直接負(fù)責(zé)的主管人員，是指在單位實施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員；其他直接責(zé)任人員，是指在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派而積極參與實施走私犯罪行為的人員，如果其行為在走私犯罪的主要環(huán)節(jié)起重要作用的，可以認(rèn)定為單位犯罪的直接責(zé)任人員。律師可重點針對相關(guān)人員是否應(yīng)被認(rèn)定為“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”組織證據(jù)并提出辯護(hù)意見。
第七十三條 單位走私與自然人走私在經(jīng)濟(jì)處罰及自由刑刑期等量刑方面存在較大差異，特別是走私普通貨物、物品案件。律師應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人需求，結(jié)合案件實際情況，就行為能否體現(xiàn)單位意志、是否認(rèn)定單位獲利等方面提出意見，爭取對于當(dāng)事人有利的主體認(rèn)定。
第七十四條 對于應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪而檢察機(jī)關(guān)只作為個人犯罪案件起訴的案件，律師可向辦案機(jī)關(guān)充分舉證，闡明案件應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪的事實及法律依據(jù)。如果檢察機(jī)關(guān)未補(bǔ)充起訴單位，律師可在審判階段向法院積極爭取，對被起訴的個人根據(jù)指控的犯罪事實、證據(jù)及庭審查明的事實，依法按單位犯罪中的直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，并應(yīng)引用刑法分則關(guān)于單位犯罪追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員刑事責(zé)任的有關(guān)條款。
第三節(jié) 主要量刑情節(jié)辯護(hù)
第七十五條 走私案件中的主要量刑情節(jié)包括從犯、自首、立功等。律師應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注當(dāng)事人是否具有上述情節(jié)，并提出相應(yīng)辯護(hù)意見。
第七十六條 在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。
貨主和貨代的身份與主犯、從犯的認(rèn)定不存在直接對應(yīng)關(guān)系，在實踐中，各行為人在共同犯罪中的實際地位、參與程度及所起作用是認(rèn)定主、從犯的核心依據(jù)。
對于為貪圖便宜、節(jié)省經(jīng)營成本，受專門或主要從事攬貨走私的犯罪分子利誘，在支付“包稅”費后就放任他人走私進(jìn)口的貨主，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯；具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯：
（一）參與策劃貨物、物品通關(guān)，逃避稅收監(jiān)管的；
（二）參與制作虛假報關(guān)單據(jù)的；
（三）參與拆柜拼柜藏匿的；
（四）參與隱匿證據(jù)、逃避打擊，情節(jié)嚴(yán)重的；
（五）其他情節(jié)嚴(yán)重的行為。
第七十七條 犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。犯罪較輕的，可以免除處罰。
第七十八條 罪行尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑，被有關(guān)組織或者司法機(jī)關(guān)盤問、教育后，主動交代自己的罪行的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案。走私案件中，行為人在海關(guān)稽查或核查過程中當(dāng)場主動交代主要犯罪事實的，律師可以主張其具有自首情節(jié)。
第七十九條 單位犯罪案件中，單位集體決定或者單位負(fù)責(zé)人決定而自動投案，如實交代單位犯罪事實的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自動投案，如實交代單位犯罪事實的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位自首。單位自首的，直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員未自動投案，但如實交代自己知道的犯罪事實的，可以視為自首。對于單位走私案件，律師可以積極審查相關(guān)證據(jù)材料，判斷是否符合單位自首的條件，就單位及相關(guān)員工構(gòu)成自首提出辯護(hù)意見。
第八十條 有立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。
犯罪分子到案后的檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他案件的重大線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人犯罪活動；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。
犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人重大犯罪活動；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有重大立功表現(xiàn)。
第八十一條 部分走私案件具有行業(yè)性特點。涉案當(dāng)事人因身處行業(yè)內(nèi)部，可能掌握其他同行涉嫌走私的相關(guān)線索。律師應(yīng)及時告知當(dāng)事人立功的條件及作用，協(xié)助當(dāng)事人提交相關(guān)有效線索爭取認(rèn)定立功。
如被舉報案件未達(dá)到判處無期徒刑以上刑罰標(biāo)準(zhǔn)，但案件在本省、自治區(qū)、直轄市或全國范圍內(nèi)有較大影響的，律師可以主張案件系重大案件，爭取認(rèn)定當(dāng)事人構(gòu)成重大立功。
附則
第八十二條 本指引由上海律協(xié)財稅與海關(guān)專業(yè)委員會起草，僅供律師在辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時參考，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定。本指引不能替代個案中的專業(yè)法律意見，律師應(yīng)結(jié)合具體案件實際情況審慎確定辯護(hù)意見。
第八十三條 本指引如與新的法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋及規(guī)范性文件相抵觸的，應(yīng)以新頒布的法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋及規(guī)范性文件為準(zhǔn)。
執(zhí)筆人：
劉杰 上海市錦天城律師事務(wù)所
組織及審核：
桂維康 上海桂維律師事務(wù)所
王涵 上海功承瀛泰律師事務(wù)所