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【正文】
會計、審計造假案，在業界里層出不斷。主要包括：
瓊民源事件中的原海南中華會計師事務所、銀廣夏事件中的原深圳中天勤會計師事務所、鄭百文事件中的原鄭州會計師事務所，科龍虛假陳述案引發的“德勤”案……
2006年8月，湖北藍田股份有限公司（現名“生態農業”）造假案審結。武漢市中級法院判定 “生態農業”賠償５４０余萬元的同時，華倫會計師事務所被判承擔連帶賠償責任。
會計與審計誠信的問題，成了評論和關注的焦點！那么，針對會計責任與審計責任的這一個法律問題，尤其在證券市場虛假陳述民事賠償案件中的適用問題，談談我的看法。
(一) 什么是會計責任、審計責任
實踐中，甚至一些執法人員，都對會計責任和審計責任存在模糊認識。簡單地說，會計責任是被審單位對其會計報表及其相關資料應負的責任；審訂責任是注冊會計師執行審計業務出具審計報告應負的責任。
所以，審計責任和會計責任是兩類不同的責任，審計機構承擔審計責任，被審計單位承擔會計責任，這是最基本的職責劃分。但常被混淆，誤將被審計單位的會計責任視作審計責任。二者的區別包括：
（1） 行為不同。會計行為，是企業內部做帳行為。審計行為，使企業外部的專業人員的審查、核實賬務的行為。
（2） 準則不同。會計準則，是規范企業做賬和出報表的，是為了保證會計資料真實、完整。而審計準則，是規范審計的工作程序和方法的。
（3） 法律規范不同。前者是《會計法》、后者是《注冊會計師法》
(二) 先手、后手的特點，以及二者的關系
宋一欣律師曾經說過，會計是先手、審計是后手，充分體現了二者的次序關系。但是我還要補充說明的是，先手雖然是后手的前提，還包括這么幾個特點。
（1） 后手的專業性比前手更強。
（2） 后手的信任度比前手要高。
（3） 造假事件往往由后手所引發出來，事發于后手。
（4） 后手的危害性往往高于前手。
有媒體形象地比喻了兩者的關系——“十假九通謀”。所以，我個人意見是：在責任承擔上，也應當后手高于前手！可是，實踐中卻過多追究的是前手責任，后手責任被忽略、被淡化。比如說被維權者忽略了、不了了之等。
(三) 會計行為與審計行為的法律關系
會計主體制作會計報表、總賬、明細賬和其他會計記錄，都屬于會計行為。而審計機構根據提供的會計報表和會計記錄來驗證、鑒證其合法性、公允性，對被審計單位發表審計意見，是審計行為。
那么，這樣看起來，似乎只有委托方和受托方兩個主體之間的法律關系。但是，基于會計信息而形成的審計信息，雖然以工作成果的形式交付給委托方，其直接使用者并不是委托方，一般來說包括投資者、債權人、管理者及其他會計信息使用者等。很顯然，不論是會計工作成果，或者是審計工作成果，一定是給這些使用者使用的。表現在證券市場中，則主要是給投資者、股民作出投資決策的參考文件之一。投資者、股民是最終使用權人，以知情權為本質的權利主體。
權利主體對應著義務主體，一般來說，法律上的義務主體和責任主體在范圍總是一致的。在證券虛假陳述案件中，義務主體（即承擔責任主體）呈現多方當事人，一般包括四類，上市公司、高管人員、券商保薦人、中介機構。可能因故意、過失、過錯等原因而承擔相應的責任，成為責任主體。上市公司本身就是會計義務主體，會計師事務所則是審計義務主體。
(四) 責任內容包括哪些
在當前的證券市場中，其責任內容主要集中在民事、行政責任兩方面，當然，《刑法修正案六》中也強化了作為“負有信息披露義務的公司、企業”的刑事責任（虛假信息披露罪）。結合證券市場中的案例情況，主要針對民事和行政這兩方面分別說明如下：
首先，在民事責任方面主要針對民事賠償責任。尤其是針對審計上的民事賠償責任，卻是微觀的、狹義的。主要體現在：
（1） 僅僅指向連帶賠償責任。目前還未涉及獨立賠償責任的案例和實踐。
（2） 民事賠償責任的依據（包括立案依據和定案依據），是《最高院審理證券市場虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》。并不是《會計法》、《注冊會計師法》。
（3） 僅僅針對虛假陳述的行為，因為會計師事務所也是信息披露義務人之一。
（4） 需要補充說明的還有，行為上又包括兩個類別，一個是對被審單位的違約行為，一個是對利用、使用審計報告的中小股東們的侵權行為。
另外，針對會計上的民事賠償責任來說，一般不能獨立不存在的。往往與其他行為同時存在，證券民事賠償上，就是與虛假陳述行為同時存在的。會計行為而產生的法律后果，就民事責任而言，受害當事人（或者是債權人）一般都會選擇雙方之間的“核心法律關系”去主張。所以，會計責任更多地強調的是會計行政責任。（比如，會計行為與逃稅行為并列存在。）
其次，在行政責任方面，主要是指懲罰性責任。甚至成為民事賠償的前置程序。但是，我個人認為實踐案例中的“此責任非彼責任”。主要依據包括：
（1） 上面說到會計責任的主體應當是被審單位——也就是上市公司。一般從證監會對上市公司的《行政處罰決定書》中，往往涉及對財務虛假信息的調查結論，進而予以處罰。但這是依據《證券法》作出的具體行政行為，是針對虛假陳述行為。而所謂的會計責任，是應當來自《會計法》，且執法機關應當是財政部門，強調的行為是會計行為。所以，這并不是真正意義的會計責任。
（2） 從審計責任來說。在對于上市公司的《行政處罰決定書》中，往往僅涉及對財務虛假信息、審計機構的報告出具了無保留意見等事實方面的調查結論，但處罰對象不包括審計機構。若對其處罰，則另外下達《處罰決定書》。但是從行政關系上看，也是依據《證券法》作出的具體行政行為，也是強調的虛假陳述行為。所以，這也并不是審計準則意義上的審計責任。
從而得出結論，今天我們分析的會計行政責任、審計行政責任，都是屬于在證券市場中的一種狹義的含義。會計責任、審計責任其實已經產生了，只不過是沒有追究會計主體和審計主體的雙重行政責任。要解釋原因，就要說到下一個問題了。
(五) 關于會計、審計行為與虛假陳述行為的競合問題。
上市公司的會計行為與虛假陳述行為是一個競合的狀態，《會計法》規定的 “會計單位對本單位的會計工作和會計資料的真實性、完整性負責”，與《證券法》規定的信息披露義務和本質要求是一樣的。
同樣，會計師事務所的審計行為與虛假陳述行為也是競合的。
(六) 兩則小故事說明審計行為中的尷尬
說到這里，我想舉一個例子。有的企業因為海外上市的原因，要按照國際會計準則做會計報表，這是企業不得不完成的會計責任。本來注冊會計師承攬的工作，最有分量的就屬“審計意見”了，附在后面的會計報表及其附注等，都應該是被審計企業自己完成的。但企業事實上沒有能力遵守國際會計準則。于是，就一下子推給審計師了，要不聘請你們國際會計事務所干嗎呢？可能存在審計中既包括了會計工作、又包括審計工作，自己先把會計報表及附注做完，再開始審計。實質上等于“自己審自己”。這個問題，股民、股東當然不得而知，只有二方當事人最清楚！可遺憾的是，在現實中的海外上市公司里，這樣的情況可能還不在少數。
這時審計機構既做了裁判員，又做了運動員！我就以這種代稱，從邏輯上說明一下在造假案例問題中隱蔽關系的幾種可能性。一般情況下包括三種，（1）運動員自己造假；（2）裁判員自己造假或失職；（3）運動員和裁判員串謀造假。
第二個例子，是真實的。一次與一個會計是好友交談，談及案例時、觸發實感，赤面爭論，最后友說：“我們有時也是沒辦法和不得已而為之，同為中介人，你們律師何必總是針對我們？吃了人家的就手短了，不過是混口飯吃！”我開始帶點氣憤地說：“然爾等犯錯在先，留下與人抓辮子的機會，即使我沒有研究會計責任和審計責任，別人也會研究的，這也是科學進步論的規律嘛！”最后笑著說：“仁兄，我這也是提醒你——要把住職業道德的防線！你換位思考一下，使用審計結論的那些客戶們真的虧了大錢的話，他們能善罷甘休嗎？我們也不過是混口飯吃！”友與我哈哈大笑……
這個小故事說明的是，部分或者說大部分會計界的從業人員，在認識自己的工作角色上，還沒有特別強的風險意識。
(七) 一些有待解決的實務問題
1) 追究審計機構的民事賠償責任，是否以行政處罰作為前置程序和必要條件？是以審計機構作為相對人的獨立的《處罰決定》，還是以對上市公司的《處罰決定》即可。（例如，德勤案在上海雖獨立起訴，但是否立案未定）
2) 審計機構的賠償責任，除連帶責任以外，是否獨立承擔賠償責任？
3) 證券民事賠償案件中，（以科龍、德勤案以及之前的案件為例）審計機構多以次被告的地位參加訴訟的，是夠可以成為單一的被告主體？
4) 審計主體與會計主體之間的互為違約的法律責任，有沒有互為追償權？例如，如果審計機構盡到了勤勉盡責，或者并不知道會計主體造假，是否享有追償權利？例如……在審計業務約定書中包括了會計主體的申明書，即聲明對真實性負責。
5) 審計機構的承辦人員（會計師），與審計機構之間的責任劃分和追償問題。
6) 追究會計、審計的民事賠償責任過程中，是違約之訴、還是侵權之訴等等！
最后，補充一點——其他領域的適用。舉一例子，某收購方與被收購方就股權受讓、資產受讓達成意向，并在由專業的會計事務所對目標公司作出了《審計報告》以后，簽署了正式的《收購協議》，并參照審計結論約定了受讓價格，以此作出了最終的戰略投資決策。但是，收購完成后發現，目標公司隱瞞了部分債務數額以及存在虛增利潤的情況，使得收購方產生至少100萬多的損失，遂向法院提起訴訟并，要求目標公司承擔償討責任和要求審計機構承擔連帶責任。
這個小案例說明，審計責任的問題，已經在市場經濟活動中顯現出來，中介結構越來越發揮著重要作用的同時，客戶對于中介服務質量和責任的要求也越來越高。由于審計是從會計中逐步分離出來的，會計與審計有著密切關聯性，非常容易造成混淆。目前，會計師界與律師界還存在著很多爭論，因此，我們作為法律工作者，搞清楚這兩個概念問題，也是必需的！除了在證券市場中的適用以外，市場中其他經濟活動中在適用上，也有很多技巧。實踐中其他案件，比如維護債權人、收購人、股權受讓方、戰略投資人等主體的合法權益的時候，就可能存在追究審計責任的情形！甚至有起死回生、另辟蹊徑的機會。
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