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2016年7月7日下午，上海律協并購重組業務研究委員會在上海律協第一會議室召開《上市公司重大資產重組管理辦法（征求意見稿）》專題研討會，吸引到近70名律師參加本次研討。
本次研討會是上海律協并購重組業務研究委員會“重組新規下資本市場趨勢與法律實務操作研討會”系列活動之一，主要圍繞征求意見稿的出臺背景、具體條款、市場影響及操作實務等展開討論。研討會邀請北京市金杜律師事務所上海分所合伙人趙曉紅律師、君合律師事務所上海分所主任邵春陽律師以及來自上海市通力律師事務所、國浩律師（上海）事務所、上海市錦天城律師事務所、上海市中浩律師事務所等滬上部分律師事務所代表作專題發言。上海律協并購重組業務研究委員會主任錢大治律師、副主任溫從軍律師共同主持。
2016年6月17日，中國證監會發布《中國證監會關于修改<上市公司重大資產重組管理辦法>的決定》以及《上市公司重大資產重組管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《征求意見稿》”），進一步提高了借殼上市的審核標準，取消借殼上市的配套融資，提高了對重組方的實力要求。
研討會首先由各家律師事務所在一線從事并購重組業務的專家律師就對《征求意見稿》的理解展開積極討論，主要圍繞以下幾點內容：
一、證監會從嚴監管的趨勢
此次修改稿體現了證監會從嚴監管正常借殼類項目、嚴打規避借殼類項目的思路。此次《征求意見稿》中延長了新進股東持股鎖定期，上市公司原控股股東和新控股股東均被要求鎖定36個月，其他新入股東鎖定24個月；修改了“首次累計原則”，控制權變更之日起60個月后，將不再認定為借殼上市，而是大股東注資；對于購買資產規模的判斷指標，由原先的購買資產總額指標擴充為資產總額、營業收入、凈利潤、資產凈額、新增發新股等五個指標，杜絕利用資產比例規避借殼的問題。
二、完善控制權變更認定標準
此次《征求意見稿》細化了關于上市公司“控制權變更”的認定標準，從原先遵照持股比例認定，完善為從股本比例、表決權、管理層控制等三個維度來認定，解決了標的資產股權分散，無實際控制人故而無收購人規避借殼上市的情形。但仍存在一些問題，例如當股權分散時，大股東和二股東份額相差不大，且二股東提名大部分董事和高管時，應該如何界定控制權等。
三、加大了對上市公司和標的公司的限制
《征求意見稿》規定，上市公司或其控股股東、實際控制人近三年內存在違法違規或一年內被交易所公開譴責的，不得“賣殼”；另外，控制權變更之日起，向收購人及其關聯人購買的資產屬于金融、創業投資等特定行業的“另行規定”，這可能意味著在未明確規定前，不能對該類資產進行并購。
四、中介機構的執業責任增加
此次《征求意見稿》中增加了對中介機構“未經中國證監會核準擅自實施第十三條第一款的重大資產重組”或“規避第十三條規定”的將進行處罰，特別應注意的是增加了“構成犯罪的，依法移送司法機關”等刑事罰則。
五、證監會對于并購重組的自由裁量權增大
《征求意見稿》中多處增加了“中國證監會認定的其他情形”以及兜底條款，這使得借殼行為的認定存在一定的彈性空間。
研討時，與會律師指出，日益趨嚴的監管規則可能會對部分借殼項目產生影響，但是借殼的審查標準并未發生實質性變化，而是反映出了對廣大中小股東利益的合理保護；并指出中介機構承擔的責任變大，律師在執業過程中應進一步降低風險，做好盡職調查，同時話語權也相應增加，這既是壓力也是機會。考慮到證監會的規則調整大多基于市場發展，一直比較被動，因此此次《征求意見稿》也只是試水，需要等待后續完整文件的出臺。目前政策對跨境并購會所造成一定的障礙，希望進一步完善跨境并購政策，例如允許發行股份購買境外資產等。
最后，趙曉紅律師與邵春陽律師作為資本市場法律服務資深合伙人先后進行發言。
趙曉紅律師首先對10號文中所規定的跨境換股的落實提出了期待，隨后對比國際市場分析了我國政府、企業、股民和律師的特點。中國股市以散戶為主體，證監會此舉本著為中小投資者負責的態度完善監管，說明以證監會為代表的中國政府高度負責的精神，一直致力于股市維穩。另一個現實是，中國的企業家大都以上市為目標，導致大量企業不惜以一切方法謀求上市，中國股市高達40%的市盈率與國外資本市場相比明顯虛高，但仍有眾多股民買單，這確實不正常。在當前環境中從業的股權并購重組律師，面臨著諸多的法律責任和風險，一方面呼吁政府的監管政策進一步完善，另一方面律師應做好本職工作，嚴控風險，為國家分憂解難。
邵春陽律師認同當前殼資源市場存在亂象，涉及上市公司“買殼”的問題因其相關的法律主體和利益關系比較復雜，而存在非常大的套利空間，監管層不斷完善監管、堵上漏洞的舉措值得肯定。目前中國資本市場包括“炒殼”在內的諸多問題，其核心是“誠信”，需要加強整個社會的誠信機制建設。所有參與公司上市的主體，包括服務的中介結構，都應持勤勉敬畏之心，對財富有正確的認識。面對諸多亂象的資本市場，監管層應“亂世用重典”，加大力度建立制度“圍墻”，同時需要整個社會法律法規配套文件的支持；另一方面，應該放給市場足夠的空間去檢驗，這是國內資本市場真正走向成熟的必經過程。對服務資本市場的中介機構而言，要堅持執業操守，加強自律，規范執業。全社會都應該加強誠信機制建設，這是促進資本市場健康發展和社會經濟發展的根本。
（注：以上嘉賓觀點，根據錄音整理，未經本人審閱）
供稿：上海律協并購重組業務研究委員會
執筆：溫從軍 上海市錦天城律師事務所
滬公網安備 31010402007129號
