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（本指引于 2025年8月12日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過，試行一年。試行期間如有任何修改建議，請點(diǎn)擊此處反饋）
目錄
第一章 總則
第二章 適用范圍與條件
第三章 工作程序
第四章 審查內(nèi)容
第五章 法律意見書的規(guī)范管理
第六章 附則
第一章 總則
第一條 為指導(dǎo)、規(guī)范律師出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書業(yè)務(wù)，維護(hù)國有資產(chǎn)安全，防范律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，保證法律意見書規(guī)范性、有效性和完整性等整體質(zhì)量，根據(jù)《中華人民共和國律師法》《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》以及《中華全國律師協(xié)會律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》等法律、法規(guī)、規(guī)章及行為規(guī)范的規(guī)定，制定本指引。
第二條 本指引旨在對律師出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書的執(zhí)業(yè)行為提供建議和指導(dǎo)，并非強(qiáng)制性或格式性規(guī)定。
第三條 律師出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書，是指律師事務(wù)所接受委托人就相關(guān)國有產(chǎn)權(quán)采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的法律事務(wù)出具法律意見書的委托，指派律師根據(jù)委托人提供的基本事實(shí)陳述和資料，經(jīng)調(diào)查核實(shí)，正確適用法律進(jìn)行分析和判斷，向委托人或其同意的第三方就其國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓有關(guān)具體法律問題出具書面專業(yè)意見。
第四條 律師事務(wù)所及其指派的律師應(yīng)當(dāng)對出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書的執(zhí)業(yè)行為進(jìn)行利益沖突審查。律師事務(wù)所若接受委托，應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂書面委托合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)。
第五條 法律意見書的出具，應(yīng)當(dāng)遵循獨(dú)立、客觀、公正的原則。律師在開展本業(yè)務(wù)指引所規(guī)范的執(zhí)業(yè)行為中，應(yīng)當(dāng)恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，嚴(yán)格依法履行職責(zé)，根據(jù)委托人提供的資料和陳述的基本事實(shí)，依據(jù)法律法規(guī)規(guī)定進(jìn)行客觀分析與審慎判斷，使其出具的意見具有客觀性、專業(yè)性、合法性。
第六條 律師事務(wù)所及其指派的律師應(yīng)當(dāng)依據(jù)現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書，主要依據(jù)為：
（一）《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》
（二）《中華人民共和國公司法》
（三）《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》
（四）《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》
（五）《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)有關(guān)事項(xiàng)的通知》
律師在開展本業(yè)務(wù)指引所規(guī)范的執(zhí)業(yè)行為中，應(yīng)當(dāng)關(guān)注出具法律意見書所依據(jù)的相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件的制定、修改和廢止情況，正確適用相關(guān)規(guī)定。律師發(fā)表法律意見所依據(jù)的與結(jié)論直接相關(guān)的主要法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)在法律意見書中列明。
第七條 本指引所規(guī)范的法律意見書僅作為對國有產(chǎn)權(quán)采用非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓進(jìn)行決策的參考意見，不能代替委托人的決策意見。
第二章 適用范圍與條件
第八條 律師出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書適用本指引。
第九條 本指引所稱國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是指履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權(quán)益的行為。
國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)包括：
（一）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國有全資企業(yè)；
（二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；
（三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級子企業(yè)；
（四）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。
第十條 企業(yè)國有資產(chǎn)交易應(yīng)當(dāng)遵守國家法律法規(guī)和政策規(guī)定，有利于國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整優(yōu)化，充分發(fā)揮市場配置資源作用，遵循等價(jià)有償和公開公平公正的原則，在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，國家法律法規(guī)對國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的從其規(guī)定。國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上通過產(chǎn)權(quán)市場公開進(jìn)行。當(dāng)開展本業(yè)務(wù)指引所規(guī)范的執(zhí)業(yè)行為時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)對國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行審查，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)有關(guān)事項(xiàng)的通知》的相關(guān)規(guī)定，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的情形如下：
（一）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；
（二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；
（三）涉及政府或國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)主導(dǎo)推動(dòng)的國有資本布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整，以及專業(yè)化重組等重大事項(xiàng)，企業(yè)產(chǎn)權(quán)在不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓，且對受讓方有特殊要求的，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。
第十一條 主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔(dān)重大專項(xiàng)任務(wù)的子企業(yè)，不得因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓失去國有資本控股地位。
第三章 工作程序
第十二條 律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)委托人的委托對出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓意見書所涉及的相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行盡職調(diào)查。
第十三條 律師根據(jù)項(xiàng)目的實(shí)際情況，可以采取查閱文件、調(diào)取資料、詢問（函證、訪談）相關(guān)人員、現(xiàn)場調(diào)查等方式相結(jié)合的方式開展必要的調(diào)查核實(shí)工作，并記錄和做好書面工作底稿。出具法律意見書所依據(jù)的工作底稿等相關(guān)資料，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立建檔。
工作底稿一般包括：
（一） 資料清單；
（二） 項(xiàng)目基本情況，包括委托人的主體資格文件、受托事項(xiàng)的名稱、辦理受托事項(xiàng)的起止時(shí)間、關(guān)鍵時(shí)間節(jié)點(diǎn)、階段性成果等；
（三） 出具法律意見書的工作計(jì)劃；
（四） 本指引第十四條所需審核的文件；
（五） 與相關(guān)人員的溝通記錄，對委托人提供資料的調(diào)查核查記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、相關(guān)人員書面承諾等；
（六） 律師事務(wù)所內(nèi)部備忘錄或第三方專業(yè)意見；
（七） 其他與出具法律意見書相關(guān)的資料。
上述調(diào)查資料應(yīng)當(dāng)注明來源。凡涉及律師向有關(guān)當(dāng)事人調(diào)查所作的記錄，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人和律師本人簽名，并署明形成日期。如對相關(guān)事實(shí)的調(diào)查過程中，委托人僅作口頭陳述而沒有提供任何事實(shí)材料的，應(yīng)當(dāng)在法律意見書中予以載明并對結(jié)論意見設(shè)置相應(yīng)的限定條件。委托人的書面承諾需加蓋委托人公章。
第十四條 關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)進(jìn)行非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的法律事務(wù)，律師一般需審核下列文件：
（一）轉(zhuǎn)讓方、受讓方及轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的主體資格文件、股東名冊、章程、基本證照情況；
（二）轉(zhuǎn)讓方、受讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記表（證）；
（三）與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的內(nèi)部決策和決議文件，并審查章程及/或其他協(xié)議控制文件對可能影響有關(guān)決議效力的程序規(guī)定；
（四）現(xiàn)有其他股東是否放棄優(yōu)先購買權(quán)的文件；
（五）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的注冊資本出資證明文件；
（六）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案，包含轉(zhuǎn)讓價(jià)格、方式、數(shù)量、受讓時(shí)限及特別條件等；
（七）確定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的依據(jù)文件；
（八）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告及其核準(zhǔn)或備案文件；
（九）采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的項(xiàng)目背景、行業(yè)及經(jīng)濟(jì)分析等文件情況；
（十）影響產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的職工安置、債權(quán)債務(wù)處置、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收益說明等相關(guān)情況及對應(yīng)文件材料；
（十一）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；
（十二）國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)文件或者相應(yīng)國家出資企業(yè)審議決策文件，尚未取得上述文件的則應(yīng)當(dāng)予以說明；
（十三）涉及特定主管部門的審查意見；
（十四）其他必要的文件。
如上述文件因客觀情況無法調(diào)查核實(shí)的，可以要求委托人對未經(jīng)調(diào)查核實(shí)的重大事實(shí)或信息出具書面承諾。如發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料或作出的陳述、承諾不實(shí)、有遺漏的，應(yīng)當(dāng)要求補(bǔ)正。
第十五條 對收集審核的資料和制作工作底稿中獲得的信息，律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格保守所知悉的國家秘密、當(dāng)事人的商業(yè)秘密及個(gè)人隱私，以及其他尚未公開的信息和資料，但根據(jù)法律規(guī)定或監(jiān)管部門要求或向政府部門報(bào)備的除外。
第四章 審查內(nèi)容
第十六條 律師應(yīng)當(dāng)審查轉(zhuǎn)讓方、受讓方的主體資格，確保轉(zhuǎn)讓方與受讓方均為法律確認(rèn)存續(xù)的主體，并對相關(guān)主體是否屬于本指引第九條所稱的國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)類型進(jìn)行審查，判斷是否符合采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的情形，并對受讓方是否滿足相關(guān)特殊要求進(jìn)行審查。
第十七條 律師應(yīng)當(dāng)審查標(biāo)的企業(yè)依法設(shè)立并有效存續(xù)情況。擬轉(zhuǎn)讓的國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰，不存在查封凍結(jié)、其他法律法規(guī)禁止或限制交易的情形。已設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國民法典》等有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓需要特定行業(yè)職能部門進(jìn)行前置審批的，應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)審批。律師應(yīng)當(dāng)審查產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否存在除法律法規(guī)禁止或限制交易外的其他約定限制條件。
第十八條 律師應(yīng)當(dāng)關(guān)注擬進(jìn)行的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已由標(biāo)的企業(yè)根據(jù)法律、規(guī)章及標(biāo)的企業(yè)章程的規(guī)定履行通知義務(wù)，以及其他股東是否書面明示放棄優(yōu)先購買權(quán)。
第十九條 律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確認(rèn)依據(jù)文件，審查采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的價(jià)格不得低于經(jīng)核準(zhǔn)或備案的評估結(jié)果。以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價(jià)格可以資產(chǎn)評估報(bào)告或最近一期審計(jì)報(bào)告確認(rèn)的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定，且不得低于經(jīng)評估或?qū)徲?jì)的凈資產(chǎn)值：
（一）同一國家出資企業(yè)內(nèi)部實(shí)施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè)；
（二）同一國有控股企業(yè)或國有實(shí)際控制企業(yè)內(nèi)部實(shí)施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實(shí)際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。
第二十條 律師應(yīng)當(dāng)審查各交易主體是否按照章程和企業(yè)內(nèi)部管理制度進(jìn)行決策，形成書面決議。律師應(yīng)審查作出決議的有權(quán)機(jī)關(guān)是否適格、是否已滿足法定出席人數(shù)、是否已獲決策所需的比例同意，并對決議的效力出具明確的意見。
第二十一條 律師應(yīng)當(dāng)審查政府、有權(quán)批準(zhǔn)的國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)、負(fù)責(zé)審議決策的國家出資企業(yè)對所涉國有產(chǎn)權(quán)采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的審議必要性論證文件及其他發(fā)展戰(zhàn)略、可行性研究和方案論證文件，符合采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情形的不同依法取得國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)或經(jīng)過國家出資企業(yè)的審議決策。
第二十二條 對擬簽署的非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓協(xié)議，律師應(yīng)當(dāng)審查轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定，確保條款合法有效。律師應(yīng)當(dāng)審查產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓文件包括交易主體、交易標(biāo)的、交易價(jià)格、交割條件、交易方案及其他相關(guān)條款，并對交易文件發(fā)表法律意見。
第二十三條 如交易涉及反壟斷審查等其他監(jiān)管審批事項(xiàng)的，律師還應(yīng)當(dāng)審查相關(guān)審批結(jié)果情況。
第五章 法律意見書的規(guī)范管理
第二十四條 出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書，通常應(yīng)當(dāng)包括如下內(nèi)容：
（一）標(biāo)題、編制的文號、目錄（如有）及出具的主體；
（二）引言或首部（包括委托背景和目的、法律法規(guī)依據(jù)、律師的聲明與免責(zé)事由、必要的簡稱定義）；
（三）審查內(nèi)容所依據(jù)的基本法律事實(shí)；
（四）對審查內(nèi)容的法律分析論證意見、潛在法律風(fēng)險(xiǎn)提示及建議；
（五）針對本次國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓采用非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓的結(jié)論性意見及其他必要的法律意見；
（六）簽署欄（應(yīng)當(dāng)由律師簽字并經(jīng)律師事務(wù)所加蓋公章，署名出具日期）；
（七）法律意見書的附件（包括所依據(jù)的主要審查內(nèi)容文件清單）。
第二十五條 律師在出具國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓法律意見書時(shí)，在結(jié)論性法律意見中不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)含糊措辭，所指向的結(jié)論意見應(yīng)當(dāng)明確。法律意見書的格式規(guī)范應(yīng)規(guī)范文字用語及標(biāo)點(diǎn)符號，文書應(yīng)條理明晰。
第二十六條 律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)對法律意見書進(jìn)行內(nèi)部核查。核查內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括法律意見書所披露的事實(shí)、所引用的數(shù)據(jù)、所依據(jù)的資料、所得出的結(jié)論、所引用的法律法規(guī)和規(guī)范性文件的時(shí)效性、法律意見書的格式規(guī)范、律師工作程序的完備性、工作底稿所滿足的監(jiān)管和自律要求等。
第六章 附則
第二十七條 金融、文化類國家出資企業(yè)和上市公司的國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓，以及政府設(shè)立的各類股權(quán)投資基金投資形成企業(yè)產(chǎn)（股）權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓，國家另有規(guī)定的，依照其規(guī)定執(zhí)行。
第二十八條 本指引由上海市律師協(xié)會國資國企專業(yè)委員會起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供本市律師參考，不應(yīng)視為辦理具體案件的法律意見或建議。
執(zhí)筆人：
王 棟 北京大成（上海）律師事務(wù)所
林則達(dá) 北京市漢坤律師事務(wù)所上海分所
曹一川 中豪（上海）律師事務(wù)所
聶彥萍 北京市競天公誠律師事務(wù)所上海分所
王訥敏 上海市海華永泰律師事務(wù)所
徐志杰 上海邦信陽律師事務(wù)所
楊思敏 上海市君悅律師事務(wù)所