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律師代理離婚訴訟案件業(yè)務(wù)操作指引(試行)(2025)

    日期:2026-01-09    

 (本指引于 2025年8月12日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導委員會通訊表決通過,試行一年。試行期間如有任何修改建議,請點擊此處反饋

律師代理離婚訴訟案件業(yè)務(wù)操作指引(2025)(試行)

第一編 總則

第二編 接待咨詢與案件的委托

第一章  律師接待咨詢

    第一節(jié)  客戶通過電話或其他即時通訊工具向律師咨詢

    第二節(jié)  律師接待面談咨詢

    第三節(jié)  咨詢法律服務(wù)內(nèi)容

    第四節(jié)  律師接待咨詢后的工作

    第五節(jié)  特別提示

第二章  案件的委托

    第一節(jié)  律師需了解及告知客戶的事項

    第二節(jié)  法律服務(wù)關(guān)系的建立

第三編 業(yè)務(wù)辦理

第一章  程序性及事務(wù)性事宜

    第一節(jié)  管轄

    第二節(jié)  特別提示

第二章 婚姻關(guān)系的解除

第三章 子女撫養(yǎng)與探望

    第一節(jié)  直接撫養(yǎng)

    第二節(jié)  撫養(yǎng)費

    第三節(jié)  探望權(quán)

第四章 財產(chǎn)分割

    第一節(jié)  基本原則

    第二節(jié)  常見財產(chǎn)分割

附則

第一編 總則

第一條 制定目的

為保障和指導上海市律師在代理離婚訴訟案件過程中依法履行職責,規(guī)范律師代理離婚訴訟案件的執(zhí)業(yè)行為,為律師從事離婚訴訟案件代理工作提供一般性操作指引與辦案要點提示,制定本指引。

第二條 指導思想

律師辦理離婚訴訟案件法律業(yè)務(wù)過程中,應(yīng)當以弘揚社會主義核心價值觀、構(gòu)建和諧家庭及和諧社會、保護當事人的合法權(quán)益為指導思想,充分發(fā)揮律師專業(yè)特長的積極作用,促使糾紛通過合法合理途徑得以解決。

第三條 行為規(guī)范

律師辦理離婚訴訟案件法律業(yè)務(wù)應(yīng)在遵守《中華人民共和國律師法》及司法部《關(guān)于反對律師行業(yè)不正當競爭行為的若干規(guī)定》等相關(guān)法律法規(guī)和部門規(guī)章、中華全國律師協(xié)會制定的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》等全國性行業(yè)規(guī)范性文件以及上海市律師協(xié)會制定的規(guī)范性文件的前提下,依據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國民事訴訟法》等相關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定依法維護當事人的合法權(quán)益。

第四條 業(yè)務(wù)特點

(一)委托人為自然人。離婚訴訟案件是與人身關(guān)系密切聯(lián)系的案件,案件性質(zhì)決定了委托人僅為自然人而不能系法人或其他組織。

(二)代理權(quán)限受限。離婚訴訟案件涉及人身關(guān)系且受委托人感情因素影響較大,除符合法定的特殊情形外,離婚訴訟案件通常為一般授權(quán)代理。

(三)對代理律師專業(yè)外的綜合能力要求較強。因離婚訴訟案件往往涉及當事人甚至其他家庭成員的情感,故律師在辦理該類案件時需特別關(guān)注當事人心理及情緒的變化并將法律專業(yè)技能與心理學、社會學等其他相關(guān)知識綜合運用,以提高案件辦理效果。

第五條 工作原則

(一)堅持以事實為根據(jù),以法律為準繩,勤勉盡責,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,維護司法公正和權(quán)威及公序良俗。

(二)引導當事人樹立優(yōu)良家風,弘揚家庭美德,重視家庭文明建設(shè)。

(三)依法保護當事人的個人隱私及其他秘密。

(四)注意當事人心理和情緒的變化及波動,將心理疏導適當?shù)嘏c法律服務(wù)相結(jié)合,幫助當事人冷靜處理糾紛,防止矛盾激化。

(五)始終堅持注重調(diào)解的原則,盡可能地促成雙方當事人理性平和地解決糾紛。

(六)注意保護婦女、老人和未成年子女的合法權(quán)益。

(七)在受托范圍內(nèi),依法協(xié)助當事人阻止非法侵害,提醒和指導當事人合法維權(quán)。

第六條 適用范圍

(一)本操作指引僅適用于律師為當事人提供離婚訴訟案件法律服務(wù),包括涉外、涉港澳臺離婚訴訟法律業(yè)務(wù)。

(二)律師辦理離婚訴訟案件中可能衍生的重婚罪、遺棄罪、虐待罪等刑事法律業(yè)務(wù)的操作指引條款以及涉婚非訴訟法律業(yè)務(wù)等未列入本指引內(nèi)。

第七條 特別說明

(一)本操作指引項下的內(nèi)容僅限于離婚訴訟案件中的常見問題及特殊性內(nèi)容,不重復列舉我國現(xiàn)行法律法規(guī)部門規(guī)章、中華全國律師協(xié)會制定的行業(yè)規(guī)范性文件以及上海市律師協(xié)會制定的行業(yè)規(guī)范性文件中已明確規(guī)定的行為規(guī)范之內(nèi)容,但律師辦理離婚訴訟案件法律業(yè)務(wù)仍需遵守上述行為規(guī)范。

(二)為簡化表述,本操作指引中如無特別說明,中華人民共和國的有關(guān)人民法院將簡化表述為“法院”或“我國法院”。

 

第二編 接待咨詢與案件的委托

第一章  律師接待咨詢

第一節(jié)  客戶通過電話或其他即時通訊工具向律師咨詢

第八條 律師接受電話咨詢時,需先詢問咨詢?nèi)朔Q謂,并主動告知咨詢?nèi)吮敬巫稍兪欠袷召M及收費標準。

第九條 咨詢過程中,律師需處于安靜、私密、信號正常的地點。

第十條 若律師在公共場合或有他人在場的場合接到客戶通過電話或其他即時通訊工具的咨詢,建議律師將情況如實告知咨詢?nèi)瞬⒔ㄗh其可另行預(yù)約咨詢時間。

第二節(jié)  律師接待面談咨詢

第十一 咨詢?nèi)祟A(yù)約律師面談咨詢時,律師需詢問咨詢?nèi)朔Q謂,并告知面談咨詢是否收費及收費標準。

第十二條 在確定面談咨詢后,律師需告知客戶來訪時間、地址及需攜帶的文件(復印件)清單。若律師所在律師事務(wù)所對來訪客戶有特殊要求的,則律師需一并告知。

第十三條 法律咨詢需在整潔、安靜、私密的接待環(huán)境中進行。

第十四條 由于婚姻家事業(yè)務(wù)可能涉及個人隱私,提供法律咨詢時若律師安排其他律師或助理人員在場,需先向客戶介紹在場人員身份并在提供咨詢前主動征求客戶的意見。

第三節(jié)  咨詢法律服務(wù)內(nèi)容

第十五條 客戶咨詢過程中,律師除回復客戶直接咨詢的問題外,律師還可以客戶告知的信息為基礎(chǔ)提供如下法律服務(wù):

(一)為客戶分析可能的法律后果及處理方式,如為涉外或涉港澳臺案件,律師還需根據(jù)案件事實為客戶分析我國法院是否有管轄權(quán),以及案件所涉人身和財產(chǎn)關(guān)系的法律適用問題。

(二)告知客戶解決問題的合法途徑,客戶需做好哪些準備以及解決問題過程中可能會經(jīng)歷哪些階段。

(三)對于正處于激烈矛盾沖突中的客戶,律師需從自己的職業(yè)道德出發(fā),對當事人目前面臨的糾紛作出理性分析并給予合理化建議。對于過于沖動的客戶,律師需善意提醒當事人冷靜處理糾紛。

(四)充分告知客戶訴訟風險及可能會付出的時間成本、經(jīng)濟成本。

第十六條 律師在提供咨詢服務(wù)時,需保持專業(yè)和客觀,避免對案件結(jié)果作出保證或承諾。同時,律師需告知客戶,律師目前所做的法律意見可能隨著案件進展和新證據(jù)、新情況的出現(xiàn)而有所變化。

第十七條 客戶咨詢過程中,建議律師避免詢問涉及案件本身的相關(guān)具體信息,包括但不限于客戶的具體住址、子女就讀學校及實際居住地址、相關(guān)財產(chǎn)的具體信息等。若客戶咨詢的案件急迫性強且客戶欲急于委托律師為其提供法律服務(wù),律師在該階段可參照本指引的“律師接受委托”章節(jié)的相關(guān)內(nèi)容審慎詢問客戶有關(guān)案件的具體信息。

第四節(jié)  律師接待咨詢后的工作

第十八條 咨詢結(jié)束后,律師整理的咨詢記錄一般可包含以下內(nèi)容:

(一)客戶姓名及聯(lián)系方式;

(二)咨詢時間;

(三)案件基本情況;

(四)客戶訴求;

(五)案件主要爭議焦點;

(六)法律服務(wù)報價;

(七)律師認為其他需要記錄的內(nèi)容。

第十九條 律師可根據(jù)客戶的需求及案件具體情況向客戶提供書面的法律咨詢意見書。

第二十條 律師可應(yīng)客戶要求提供委托案件的書面報價函,報價函一般包含以下內(nèi)容:

(一)服務(wù)范圍及服務(wù)內(nèi)容;

(二)提供法律服務(wù)的團隊成員及簡介;

(三)律師所在律所簡介;

(四)代理費金額、支付時間及收費依據(jù);

(五)其他需要告知的內(nèi)容。

第五節(jié)  特別提示

第二十一條 鑒于離婚訴訟案件的特殊性,律師接受咨詢后,不建議過于積極、頻繁地與客戶主動聯(lián)系。律師在與客戶聯(lián)系時,應(yīng)注意客戶的隱私保護。

第二十二條 客戶基于隱私保護的需要或其他原因,如不愿向律師提供真實姓名以及案件的相關(guān)文件的復印件或其他載體的,律師應(yīng)尊重客戶的要求并告知客戶由此可能引發(fā)的利沖事宜。

第二十三條 如客戶提供了真實的姓名且咨詢過程中涉及案件本身的相關(guān)細節(jié),律師需及時在其執(zhí)業(yè)律所內(nèi)的信息輸入系統(tǒng)或案件登記系統(tǒng)等案件管理系統(tǒng)中完成登記備案或按照律師所在律所的規(guī)定采取其他可以避免利沖的方式進行備案登記或記錄。

第二十四條 咨詢前,建議先行征求客戶關(guān)于是否進行利沖查詢的意見,如客戶同意,則在咨詢前先行進行利沖查詢。若因客戶不同意提供真實身份信息等原因?qū)е聼o法利沖查詢的,律師需告知客戶相關(guān)后果。咨詢前或咨詢過程中,如律師發(fā)現(xiàn)存在利沖可能的,應(yīng)先行中止與客戶的咨詢,待確定不存在利沖后再繼續(xù)為客戶提供咨詢服務(wù)。

 

第二章  案件的委托

第一節(jié)  律師需了解及告知客戶的事項

第二十五條 律師需了解客戶的婚姻締結(jié)地、國籍、戶籍地及經(jīng)常居住地等有關(guān)案情,以便確定我國法院對客戶欲委托案件是否有管轄權(quán)以及管轄法院。

第二十六條 如為涉外或涉港澳臺案件,律師需了解客戶的婚姻關(guān)系是否業(yè)經(jīng)外國或港澳臺地區(qū)法院或有權(quán)機關(guān)解除。

第二十七條 婚姻效力問題

(一)律師需注意客戶的婚姻是否屬于我國《民法典》規(guī)定的無效婚姻與可撤銷婚姻的情形。

(二)如為涉外或涉港澳臺案件,律師還需注意客戶的婚姻是否符合我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十一條和第二十二條的規(guī)定。

第二十八條 律師需全面了解客戶的夫妻感情狀況,如夫妻感情并未破裂,律師應(yīng)建議客戶慎重決定離婚事宜,同時律師還應(yīng)告知客戶,若訴訟中被告不同意離婚的,則法院一般將以雙方夫妻感情是否確已破裂作為判決是否準予離婚的標準。

第二十九條 現(xiàn)役軍人的配偶主張離婚的,律師應(yīng)當告知客戶,離婚應(yīng)當征得軍人同意,但軍人一方有重大過錯的除外。“軍人一方有重大過錯”,可以依據(jù)我國《民法典》第一千零七十九條第三款前三項規(guī)定及軍人有其他重大過錯導致夫妻感情破裂的情形予以判斷。若軍人配偶委托律師代理其作為原告提起離婚訴訟的,律師還需特別告知客戶,對方不同意離婚的,則法院一般不以軍人配偶起訴的離婚次數(shù)作為裁決雙方離婚的考慮因素。

第三十條 律師應(yīng)告知主張離婚的男方客戶,女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或終止妊娠后六個月內(nèi),男方不得提出離婚。但女方提出離婚的,或法院認為確有必要受理男方離婚請求的,不在此限。

第三十一條 律師應(yīng)告知客戶判決不準離婚、調(diào)解和好以及撤訴(含視為撤訴)的離婚案件,沒有新情況、新理由,若為原告身份,在六個月內(nèi)又起訴的,法院不予受理,若為被告身份則不受該期限限制。

第三十二條 律師應(yīng)告知離婚案件的客戶,法院審理離婚案件,符合《民法典》第一千零七十九條第三款規(guī)定“應(yīng)當準予離婚”情形的,不會因當事人有過錯而判決不準離婚。

第三十三條 如案情涉及家庭暴力或虐待家庭成員的,律師需告知受害人可以向加害人或者受害人所在單位、居民委員會、村民委員會、婦女聯(lián)合會等單位反映或者求助;也可以向公安機關(guān)報案或者依法向法院起訴。

第三十四條 客戶因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實危險,律師需告知客戶可以向法院申請人身安全保護令。

第三十五條 如客戶提供的案情中涉及遺棄家庭成員的,律師需告知受害人除有權(quán)請求居民委員會、村民委員會以及所在單位予以勸阻、調(diào)解外,還有權(quán)向法院提出支付扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費的請求。

第三十六條 如存在重婚、家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員已涉嫌構(gòu)成犯罪情形的,律師需告知當事人依法享有的相關(guān)權(quán)利。

第三十七條 子女問題

(一)律師需全面了解客戶的子女的具體情況包括但不限于子女的出生日期、是否為外國籍或港澳臺身份、隨哪一方共同生活、日常生活學習由誰負責、學費及日常生活費的金額等詳細信息。

(二)律師需告知客戶我國法院判決子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬(直接撫養(yǎng))的相關(guān)規(guī)定及司法實踐中的通常處理方式。

(三)律師需告知客戶法院判決的子女撫養(yǎng)費包括子女生活費、教育費、日常醫(yī)療費等費用。

(四)律師需告知客戶無論是法院判決離婚還是調(diào)解離婚所確定的子女撫養(yǎng)費金額,均不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過判決或調(diào)解原定數(shù)額的合理要求。

(五)律師需告知客戶若存在夫妻一方或者其近親屬等搶奪、藏匿未成年子女情形的,另一方可向人民法院申請人身保護令或者申請人格權(quán)侵害令。如上述行為發(fā)生在夫妻分居期間,且致使另一方無法履行監(jiān)護職責,另一方請求行為人承擔民事責任的,人民法院可以參照適用民法典第一千零八十四條關(guān)于離婚后子女撫養(yǎng)的有關(guān)規(guī)定,暫時確定未成年子女的撫養(yǎng)事宜,并明確暫時直接撫養(yǎng)未成年子女一方有協(xié)助另一方履行監(jiān)護職責的義務(wù)。

(六)如為涉外或涉港澳臺案件,律師需注意案件所涉離婚、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等事宜項下的法律適用問題。

第三十八條 律師應(yīng)詢問客戶是否與配偶就婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)或婚前財產(chǎn)存在書面約定協(xié)議。如為涉外或涉港澳臺案件,律師還需注意當事人的約定是否符合我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定,如上述協(xié)議系在我國境外或港澳臺地區(qū)形成的,則律師還需注意上述書面協(xié)議是否完成了行為地法律所需履行的相關(guān)公證、備案或登記等法定程序。

第三十九條 律師需告知客戶我國《民法典》有關(guān)夫妻法定財產(chǎn)制下的“夫妻的共同財產(chǎn)”及“夫妻一方的個人財產(chǎn)”的內(nèi)涵和外延。

第四十條 若客戶雖已辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活或共同生活時間較短且彩禮數(shù)額過高,或婚前給付并導致給付人生活困難的,律師需告知客戶有關(guān)彩禮返還的相關(guān)規(guī)定。

第四十一條 律師需了解案件當事人所涉如下常見財產(chǎn)的信息:

(一)房產(chǎn)

1、公房/其他福利性質(zhì)房屋的相關(guān)信息:需了解房產(chǎn)分配的時間、分配原因、原承租人及現(xiàn)承租人以及相關(guān)權(quán)利人情況等信息,如該公房承租權(quán)系通過有償轉(zhuǎn)讓方式取得,還需了解購買時的相關(guān)信息(包括但不限于:轉(zhuǎn)讓價款、轉(zhuǎn)讓時間、轉(zhuǎn)讓款的來源及實際支付人等);如已購買為售后公房,還需了解購買時間、購買金額及實際出資人、享受福利政策情況、產(chǎn)權(quán)登記時間及登記權(quán)利人等信息以及其他與房屋有關(guān)的信息。

2、國有土地上的產(chǎn)權(quán)房的相關(guān)信息:需了解購買時間、房屋所在地/國家、購買價格及相關(guān)稅費金額、購房款及稅費的來源、購房貸款情況(包括但不限于貸款金額、債權(quán)人、主貸人、共同還款人、實際還款人、貸款余額)、產(chǎn)權(quán)登記/預(yù)告登記的時間及權(quán)利人、有無權(quán)利限制、是否在限售期內(nèi)、是否為完全產(chǎn)權(quán)、有無居住權(quán)登記、實際居住使用及控制情況、目前市值、戶籍登記情況以及其他與房產(chǎn)有關(guān)的信息。

3、農(nóng)村宅基地上的房屋的相關(guān)信息:需了解宅基地使用權(quán)取得的時間、來源、申請時的家庭人員、房屋建造審批時間,建造出資情況等以及其他與房屋有關(guān)的信息。

4、經(jīng)濟適用房的相關(guān)信息:需了解經(jīng)濟適用房的申請時間、申請人、同住人、購房人、產(chǎn)權(quán)登記人及登記時間、購房款出資金額及來源、使用現(xiàn)狀等以及其他與房屋有關(guān)的信息。

(二)存款

1、需了解雙方存款的金額、來源及所在儲蓄銀行和銀行賬戶/賬號等信息。

2、需了解雙方發(fā)生婚姻家庭糾紛期間,客戶名下的銀行存款是否有異常變動以及客戶是否知曉對方名下的銀行存款是否有異常變動。

(三)收入

需了解雙方稅后的年度及月度薪資收入以及相應(yīng)薪資構(gòu)成和收取薪資的銀行賬戶信息。

(四)股票、基金、國債等有價證券

1、需了解持有人、開戶信息、目前市值及持有情況以及購買的資金來源等信息。

2、需了解雙方發(fā)生婚姻家庭糾紛期間,客戶名下賬戶是否有異常變動以及客戶是否知曉對方名下賬戶是否有異常變動。

(五)車輛

需了解購買時間、購買金額、貸款信息、目前市值、登記權(quán)利人、目前實際使用和控制人、有無抵押及其他權(quán)利限制等信息。

(六)公司股權(quán)/股份等企業(yè)投資權(quán)益

需了解公司/企業(yè)名稱、實際經(jīng)營地、登記權(quán)利人、注冊資本金/出資額的實繳情況及持有比例/份額、權(quán)利取得時間、公司/企業(yè)的經(jīng)營情況(包括但不限于主營業(yè)務(wù)范圍、目前經(jīng)營和財務(wù)情況、發(fā)展前景等)、目前市值、有無代持等信息。

(七)知識產(chǎn)權(quán)的收益

需了解權(quán)利人、權(quán)利登記情況、權(quán)利轉(zhuǎn)讓或授權(quán)使用情況等信息。

(八)保險、信托等金融產(chǎn)品以及金融衍生品

需了解產(chǎn)品的持有人、購買金額、受益人/權(quán)利人、目前市值/現(xiàn)金價值等。

(九)一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益/夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益情況

(十)住房補貼/住房公積金(含補充公積金)的繳納和使用情況以及余額

(十一)基本及補充養(yǎng)老保險費的繳納情況以及個人賬戶余額

(十二)繼承的財產(chǎn)情況

需了解繼承發(fā)生的時間、遺產(chǎn)所在地/國家、遺產(chǎn)是否實際分割及分割時間、實際獲得的遺產(chǎn)價值,另外還需了解繼承是基于遺囑繼承、遺贈還是法定繼承等相關(guān)繼承信息。

(十三)受贈的財產(chǎn)情況

需了解贈與人、贈與原因、贈與文件、贈與財產(chǎn)所在地/國家、受贈財產(chǎn)價值等相關(guān)贈與信息。

(十四)由夫妻出資但以第三人名義持有的財產(chǎn)

需了解代持人/名義持有人的情況以及與夫妻雙方的關(guān)系、財產(chǎn)所在地/國家、財產(chǎn)類型、目前實際控制情況、目前市值等。

(十五)其他不記名動產(chǎn)情況:

1、家具、電器等相關(guān)情況;

2、貴金屬;

3、古董、收藏品、字畫;

4、珠寶首飾、奢侈品;

5、獎牌、勛章

6、其他有較大價值的動產(chǎn)。

(十六)其他夫妻共同財產(chǎn)

(十七)夫妻共同債權(quán)債務(wù)或個人債權(quán)債務(wù)

債權(quán)/債務(wù)金額、債權(quán)人/債務(wù)人情況以及與夫妻雙方的關(guān)系、借款的用途、債權(quán)/債務(wù)所涉時效、債權(quán)/債務(wù)已清償情況。

第四十二條 律師應(yīng)及時根據(jù)與客戶溝通的情況告訴客戶需補充提交的相關(guān)材料/文件/信息。

第二節(jié)  法律服務(wù)關(guān)系的建立

第四十三條 如客戶欲委托的案件不符合我國法律規(guī)定的離婚訴訟起訴/受理條件的,則律師應(yīng)如實告知客戶有關(guān)規(guī)定。若客戶系“原告”身份的,則律師可提供其他解決糾紛的途徑與建議或接受客戶非訴法律事務(wù)的委托,如客戶系“被告”身份且在律師如實告知上述內(nèi)容后仍愿意委托律師代理的,則律師可接受其委托。

第四十四條 客戶委托時,律師需與客戶面簽或通過視頻等各種形式確認系其本人在我國境內(nèi)(不含我國港澳臺地區(qū))簽署,且還需注意客戶的民事行為能力狀況。

第四十五條 客戶委托時,律師可要求其填寫《基本信息登記表》,該表內(nèi)容包括但不限于姓名、住址、聯(lián)系電話、微信、郵箱、緊急聯(lián)系人的姓名及聯(lián)系方式等信息。

第四十六條 律師應(yīng)按照國家發(fā)展改革委與司法部聯(lián)合頒布的《律師服務(wù)收費管理辦法》的規(guī)定收取代理費用,不可采取風險代理收費。

第四十七條 鑒于離婚案件受個人情緒影響較大,律師可在委托代理協(xié)議中明確約定在律師已與委托人辦理完畢委托代理手續(xù)且律師開始法律服務(wù)工作后,委托人單方終止委托代理或自行撤訴的,或者其配偶撤訴的等特殊情形下律師費用如何結(jié)算。

第四十八條 如為涉外或涉港澳臺案件,律師需建議客戶咨詢對雙方離婚糾紛有管轄權(quán)的國家或地區(qū)的律師的專業(yè)建議,從而便于客戶選擇在對其權(quán)益保護最佳的法院地訴訟。

 

 

第三編 業(yè)務(wù)辦理

第一章  程序性及事務(wù)性事宜

第一節(jié)  管轄

第四十九條 級別管轄

律師需告知委托人離婚糾紛案件無論標的大小、當事人國籍,一般由基層人民法院管轄。

第五十條 地域管轄

(一)一般性規(guī)定

律師需告知委托人一般情況下,離婚糾紛案件由被告住所地的法院管轄;被告的住所地與經(jīng)常居住地不一致,由經(jīng)常居住地法院管轄。

(二)律師需告知委托人有關(guān)離婚糾紛案件地域管轄的以下特別性規(guī)定

1、夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的,既可以由被告經(jīng)常居住地的人民法院管轄,也可以由原告住所地的人民法院管轄。

2、夫妻雙方均離開住所地超過一年的,離婚糾紛應(yīng)由被告經(jīng)常居住地的人民法院管轄;如被告沒有經(jīng)常居住地的,應(yīng)由起訴時被告居住地的人民法院管轄。

3、夫妻雙方當事人都被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施一年以上的,由被告被監(jiān)禁地或者被采取強制性教育措施地人民法院管轄。

4、下列離婚訴訟案件,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄:

(1)被告下落不明或者被宣告失蹤的;

(2)被告被采取強制性教育措施的;

(3)被告被監(jiān)禁的。

第五十一條 涉軍婚的離婚糾紛案件管轄

(一)夫妻雙方均為軍人的離婚糾紛由軍事法院管轄。但若當事人住所地省級行政區(qū)劃內(nèi)沒有可以受理案件的第一審軍事法院,或者處于交通十分不便的邊遠地區(qū),雙方當事人同意由地方人民法院管轄且認定案件基本事實的主要證據(jù)不涉及軍事秘密的,地方人民法院可以管轄。

(二)夫妻一方為軍人,地方當事人向軍事法院提起離婚訴訟的,軍事法院應(yīng)當受理。

第五十二條 涉外離婚糾紛案件管轄

(一)管轄權(quán)的規(guī)定

1、原則上,夫妻任何一方的國籍、婚姻締結(jié)地其中只要有一個因素不涉外,我國法院即有管轄權(quán),并應(yīng)按我國《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定確定管轄法院。

2、如原、被告均為外籍且婚姻關(guān)系在國外締結(jié),則原則上只有原、被告雙方共同選擇接受我國法院管轄時,我國法院才會受理。

3、本條上述內(nèi)容僅為司法實踐中的一般情形,律師還需注意各地法院對涉外離婚糾紛案件管轄的指導性意見、實踐做法的差異,“不方便法院”原則的適用。

(二)管轄法院的確定

1、在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,離婚糾紛應(yīng)由婚姻締結(jié)地或者一方在國內(nèi)的最后居住地的人民法院管轄。

2、在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,離婚糾紛應(yīng)由一方原住所地或者在國內(nèi)的最后居住地的人民法院管轄。

3、中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方起訴離婚,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向我國法院起訴的,我國法院有權(quán)管轄。

4、中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

5、被告不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

第五十三條 涉港澳臺離婚糾紛案件的管轄,參照本指引第五十二條規(guī)定處理。

第五十四條 在立案階段,外籍人士/港澳臺人士自行向我國公安機關(guān)申報的在我國境內(nèi)的住址,一般可推定為該自然人在我國境內(nèi)的居住地址,非上海市戶籍的國內(nèi)自然人在滬辦理的居住證登記的地址一般也可視為其在滬的居住地址。需特別注意目前部分法院立案部門不認可居民委員會、村民委員會或物業(yè)公司出具的用于證明當事人居住情況的居住證明文件。

第二節(jié)  特別提示

第五十五條 起訴離婚時除需準備民事起訴狀、證據(jù)清單及證據(jù)復印件、當事人身份證明、委托文件、律所公函等文件外,還需提交夫妻共同財產(chǎn)清單并注明暫估價值。首次起訴離婚的案件,如原告起訴時不確定被告是否同意離婚,起訴時可先提交少量夫妻共同財產(chǎn)清單,以減輕當事人的訴訟成本,待立案后,在法院指定的舉證期限內(nèi)補充完整的夫妻共同財產(chǎn)清單。

第五十六條 離婚糾紛為復合之訴,起訴狀的訴訟請求一般包括離婚、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割三項。視具體案情,還可增加家務(wù)貢獻補償、離婚損害賠償、離婚經(jīng)濟幫助、彩禮返還等訴請。起訴狀的事實和理由部分應(yīng)圍繞訴訟請求,歸納核心事實和觀點,宜言簡意賅,忌長篇大論。若受案法院對起訴狀的格式和內(nèi)容有明確具體要求的,律師應(yīng)按照法院的具體要求辦理。

第五十七條 離婚糾紛案件中不存在反訴,被告應(yīng)訴答辯時可一并就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割提出自己的主張和訴求。

第五十八條 離婚訴訟中,法院一般準許當事人協(xié)議分割夫妻共同財產(chǎn)或有關(guān)財產(chǎn)。但若雙方的約定系惡意串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的,或者惡意規(guī)避生效判決書、調(diào)解書及裁定書執(zhí)行的,或者存在其他無效或案外人可申請撤銷情形的,律師不應(yīng)參與、更不得協(xié)助或主導上述活動。

第五十九條 如為涉外或涉港澳臺案件,律師還需注意以下事項:

(一)如委托人長期在國外或港澳臺地區(qū),則建議律師與管轄法院溝通確認后在法院允許的情況下接受委托人的特別授權(quán)委托,特別要注明律師有代為簽收法律文件的權(quán)利。

(二)起訴時,如外籍或港澳臺地區(qū)的原告可親自至法院辦理立案手續(xù),則可讓委托人在法官面前親自面簽委托書、民事起訴狀、證據(jù)清單、財產(chǎn)清單等相關(guān)法律文書,并在法院制作談話筆錄時如實向法院告知委托人是否可親自參加庭審。

(三)我國法院受理案件后,如律師代理的被告系外籍或港澳臺地區(qū)人士且可親自至受理法院辦理委托手續(xù)的,則律師可及時與承辦法官聯(lián)系辦理相關(guān)委托手續(xù)的面簽手續(xù)。

(四)如委托人系外籍或其他長期生活在境外的自然人,若其無法親自參加立案、庭審活動的,則起訴狀、答辯狀、離婚意見書、委托人的身份材料等相關(guān)法律文件,律師需提前指導委托人辦理公證、認證等程序性手續(xù)。根據(jù)《取消外國公文書認證要求的公約》,中國和其他締約國間送往對方使用的公文書,僅需辦理本國附加證明書即可,無需再辦理認證手續(xù)。律師需根據(jù)上述《公約》以及中華人民共和國與相關(guān)國家訂立的有關(guān)條約的規(guī)定指導委托人就上述文件履行相關(guān)的證明手續(xù)。

(五)如委托人系我國香港地區(qū)居民或其他長期生活在香港的自然人,其無法親自參加立案、庭審活動的,則起訴狀、答辯狀、離婚意見書、委托人的身份材料等相關(guān)法律文件需由我國司法部指定的可作為委托公證人的香港律師出具公證文書,該公證文書須經(jīng)中國法律服務(wù)(香港)有限公司審核后加章轉(zhuǎn)遞。

(六)如委托人系我國澳門地區(qū)居民或其他長期生活在澳門的自然人,其無法親自參加立案、庭審活動的,則起訴狀、答辯狀、離婚意見書、委托人的身份材料等相關(guān)法律文件需由我國司法部指定的可作為委托公證人的澳門律師出具公證文書,該公證文書須經(jīng)中國法律服務(wù)(澳門)有限公司審核后加章轉(zhuǎn)遞。

(七)如委托人系我國臺灣地區(qū)居民或其他長期生活在臺灣的自然人,其無法親自參加立案、庭審活動的,則起訴狀、答辯狀、離婚意見書、委托人的身份材料等相關(guān)法律文件需經(jīng)臺灣公證機關(guān)公證,該公證文書須并經(jīng)海峽交流基金會轉(zhuǎn)遞中國公證員協(xié)會或省、自治區(qū)、直轄市公證員協(xié)會查證。

(八)如案件所涉證據(jù)或其他文件系在中華人民共和國領(lǐng)域外或我國港澳臺地區(qū)形成的,則律師應(yīng)根據(jù)案件需要及管轄法院的具體要求履行相關(guān)的證明或查明手續(xù)。

(九)上述(四)至(八)項下所涉文件若為外文的,須經(jīng)案件管轄法院認可的翻譯機構(gòu)翻譯后一并將翻譯件向法院提交。

(十)司法實踐中,各法院對涉外尤其涉港澳臺案件委托人委托手續(xù)以及證據(jù)等相關(guān)文件或材料須履行的證明手續(xù)之要求會有差異,律師可提前與案件管轄法院的立案庭等相關(guān)部門溝通確認是否須辦理公證、證明或查明手續(xù)。

(十一)部分法院允許涉外委托人或港澳臺居民經(jīng)人民法院法官線上視頻見證簽署授權(quán)委托書等材料,而無需辦理公證、證明或查明手續(xù)。

(十二)律師辦理此類案件需注意以下法律適用難點:

1、《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十七條規(guī)定訴訟離婚,適用法院地法律,但該條規(guī)定與該法第二十四條有關(guān)夫妻財產(chǎn)關(guān)系法律適用及第二十五條父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系法律適用的關(guān)系如何,即我國法院在審理涉外或涉港澳臺離婚案件時,有關(guān)離婚案件中的離婚、子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割等全部適用我國法還是僅限于離婚事宜適用我國法,而夫妻財產(chǎn)關(guān)系以及父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系是否依據(jù)該法的第二十四條及第二十五條確定準據(jù)法?

2、《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十四條及第二十五條中均涉及“共同經(jīng)常居所地”這一法律概念,然“共同經(jīng)常居所地”的時間節(jié)點如何認定?

3、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋(一)(2020修正)》第六條規(guī)定當事人在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的,人民法院應(yīng)予準許。各方當事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的,人民法院可以認定當事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律做出了選擇。但離婚訴訟案件中所涉夫妻財產(chǎn)關(guān)系及父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系是否允許夫妻雙方依據(jù)上述規(guī)定確定準據(jù)法?

4、若夫妻一方或雙方有負債,離婚訴訟中,夫妻雙方自行選擇準據(jù)法而引發(fā)的財產(chǎn)分割是否對債權(quán)人發(fā)生效力?

5、夫妻雙方簽署的婚內(nèi)或婚前財產(chǎn)協(xié)議的效力認定是適用我國法律還是行為地法律?

6、夫妻雙方婚內(nèi)或婚前財產(chǎn)協(xié)議中約定了離婚時的法律適用條款是否有效?

(十三)司法實踐中,盡管涉外或涉港澳臺案件在法律適用方面存在諸如本條上述“(十二)”項項下的諸多爭議,但律師代理此類案件時,若適用我國法律對委托人不利時,還應(yīng)及時代表或協(xié)助委托人向法庭提出有關(guān)法律適用的問題,以盡律師代理之責。

第六十條 離婚糾紛的原告證據(jù),至少包括結(jié)婚證或其他婚姻關(guān)系的證明、子女出生證或其他證明父母子女關(guān)系的證據(jù)。關(guān)于離婚原因、當事人過錯、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面的證據(jù),應(yīng)分門別類進行編制。即便系首次起訴離婚,原告也應(yīng)對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面的舉證做好充分準備。

第六十一條 委托人除不能表達意思的以外,仍應(yīng)親自出庭參加訴訟;確因特殊情況無法出庭的,必須向法院提交書面意見。律師應(yīng)提示委托人如作為原告不親自到庭參加庭審,法院可能按撤訴處理;如作為被告不親自到庭參加庭審,法院可缺席審判。

第六十二條 除符合法定特殊情形外,離婚糾紛訴訟中律師只能為一般授權(quán),律師庭審陳述代理權(quán)限時需特別注意。

第六十三條 鑒于離婚案件視為撤訴后,沒有新情況、新理由,原告在六個月內(nèi)無權(quán)再次起訴,故律師需及時提醒和督促委托人繳納訴訟費。

第六十四條 鑒于離婚案件需委托人親自出庭參加訴訟,故律師在收到法院開庭通知或傳票后應(yīng)及時送達給委托人,提醒和督促委托人準時參加訴訟,在庭前對委托人進行輔導,告知委托人法庭可能詢問的問題以及開庭時的注意事項。

第六十五條 如夫妻雙方矛盾沖突較大,可能發(fā)生肢體沖突,或訴前發(fā)生過較大肢體沖突、具有暴力危險性的,律師可提前向承辦法官說明情況,提請法庭開庭前做好相應(yīng)的安保措施。

第六十六條 如案件涉及委托人隱私或提供的證據(jù)涉及委托人或案外人的隱私,律師應(yīng)及時向法庭提出不公開審理的申請。

第六十七條 調(diào)解是離婚糾紛的必經(jīng)程序,在委托人自愿的前提下,律師應(yīng)在庭前與委托人溝通調(diào)解方案。

第二章 婚姻關(guān)系的解除

第六十八條 原告要求離婚的,可從雙方的婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀及有無和好的可能等多方面提供證據(jù)證明夫妻感情確已破裂,律師可從以下幾個方面指導或協(xié)助委托人依法取證并提供證據(jù):

(一)提供符合我國《民法典》第一千零七十九條第三款的(一)至(四)項以及第四款明確列明的任一情形的相關(guān)證據(jù):

(二)司法實踐中,可證明以下情形的證據(jù)也會對認定夫妻感情破裂產(chǎn)生一定影響:

1、一方有生理缺陷,或其他原因不能發(fā)生性行為,且難以治愈的。

2、婚前缺乏了解,草率結(jié)婚,婚后未建立起夫妻感情,難以共同生活的。

3、雙方辦理結(jié)婚登記后,未同居生活,無和好可能的。

4、一方出軌、嫖娼,經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn),雙方確無和好可能的。

5、一方被依法判處長期徒刑,或其違法、犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的。

6、一方下落不明滿二年,對方起訴離婚,經(jīng)公告查找確無下落的。

第六十九條 原告首次提起離婚訴訟且提供的證據(jù)無法證明夫妻感情確已破裂的,則被告可自行選擇是否提供夫妻感情未破裂的證據(jù)。一般情況下,被告提供夫妻感情尚好的證據(jù)可有助于法庭全面了解夫妻感情狀況。

第七十條 委托人主張對方違背夫妻忠實義務(wù),律師需區(qū)分重婚、與他人同居、出軌、嫖娼等不同情形,并且特別注意取證的合法性和安全性。常見的相關(guān)證據(jù)包括保證書、電子郵件、信件、即時通訊工具的記錄、照片、音視頻文件等。

第七十一條 委托人主張對方有家庭暴力或者虐待行為,律師可提示委托人注意收集證據(jù)和防范風險。結(jié)合具體案情需要,同時根據(jù)《反家庭暴力法》《關(guān)于辦理人身安全保護令案件適用法律若干問題的規(guī)定》等規(guī)定,協(xié)助委托人報警、向有關(guān)單位投訴、入住臨時庇護場所,敦促公安機關(guān)對加害人給予批評教育或者出具告誡書,代理委托人向法院申請人身安全保護令,以及采取其他必要措施。律師在訴訟過程中應(yīng)及時向法院反映相關(guān)情況。常見的相關(guān)證據(jù)包括報警記錄、出警記錄、公安人員調(diào)查筆錄、醫(yī)院的診斷證明、法醫(yī)鑒定報告、傷情照片、監(jiān)控視頻、居民委員會或村民委員會的工作記錄、證人證言等。遇有此類案件,律師在辦案時需特別注意保護自身安全。

第七十二條 關(guān)于分居問題

(一)關(guān)于分居事實常見的證據(jù)包括但不限于居住證明、證人證言、分居協(xié)議、租賃合同、即時通訊工具記錄的信息或其他相關(guān)證據(jù)等。

(二)若夫妻雙方已分居且原告系首次提起離婚訴訟的,則原告應(yīng)就雙方分居的事實盡可能地充分舉證,在庭審中盡可能爭取確定雙方分居時間。

(三)夫妻雖已分居滿兩年,但若無證據(jù)證明雙方系因感情不和而分居,律師可提示當事人僅依據(jù)分居證據(jù)可能一般無法達到證明夫妻感情確已破裂的證明標準。

(四)若被告認可原告主張的分居時間及分居原因,則原告一般無需提供有關(guān)分居的證據(jù)。

第七十三條 委托人主張對方有賭博、吸毒等惡習的,常見相關(guān)證據(jù)包括公安機關(guān)處罰文件、保證書、視頻、照片等。

第七十四條 委托人主張經(jīng)法院判決不準離婚后,雙方又分居滿一年的,需提供相應(yīng)的判決書以及法院判決不準離婚后雙方繼續(xù)分居的相關(guān)證據(jù),但若對方認可繼續(xù)分居事實的除外。

第三章 子女撫養(yǎng)與探望

第一節(jié)  直接撫養(yǎng)

第七十五條 父母與子女間的關(guān)系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父或者母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女,雙方仍對子女享有和承擔撫養(yǎng)、教育、保護的權(quán)利和義務(wù)。離婚訴訟中,夫妻雙方可就子女的直接撫養(yǎng)、撫養(yǎng)費及探望等問題協(xié)商解決,若無法協(xié)商或協(xié)商不成的,則法院會根據(jù)夫妻雙方的具體情況按照兒童的最大利益及最有利于未成年子女的原則判決。

第七十六條 如夫妻一方與另一方的子女已形成了具有撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女關(guān)系的,律師需告知委托人雙方離婚后,原則上繼父或者繼母和曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不再適用我國《民法典》關(guān)于父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定,但繼父或者繼母與繼子女存在依法成立的收養(yǎng)關(guān)系或者離婚后繼子女仍與繼父或者繼母共同生活的除外。

第七十七條 如夫妻一方認為婚內(nèi)生育的子女非自己親生或非對方親生的,需在離婚訴訟中提出否認親子關(guān)系的主張并提供相應(yīng)證據(jù)予以佐證,同時還應(yīng)提出相關(guān)司法鑒定申請。

第七十八條 離婚訴訟中,雙方就子女直接撫養(yǎng)問題發(fā)生爭議且無法協(xié)商達成一致意見時,律師需根據(jù)委托人的主張就子女的不同年齡段指導或協(xié)助當事人從以下幾個方面提供證據(jù):

(一)子女不滿兩周歲的,以由女方直接撫養(yǎng)為原則,但男方有證據(jù)證明女方存在下列情形之一的,法院也可優(yōu)先考慮子女由男方直接撫養(yǎng):

1、患有久治不愈的傳染性疾病或者其他嚴重疾病,子女不宜與其共同生活;

2、有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù),而男方要求子女隨其生活;

3、因其他諸如女方有吸毒、賭博、家庭暴力等惡習或其他原因,子女確不宜隨女方生活。

(二)子女已滿兩周歲,但不滿八周歲的,法院將根據(jù)雙方的具體情況,按照最有利于未成年子女的原則判決,律師可指導或協(xié)助當事人從以下幾個方面提供對己方有利的證據(jù):

1、雙方的收入;

2、雙方的住房;

3、雙方的學歷;

4、子女的生活、學習及成長過程長期由己方照顧;

5、雙方分居期間,隨己方生活時間較長或長期隨己方生活;

6、另一方具有搶奪、隱匿子女等嚴重不利于子女健康成長的行為;

7、己方無其他子女,而另一方有其他子女;

8、己方已做絕育手術(shù)或者因其他原因喪失生育能力;

9、另一方患有久治不愈的傳染性疾病或者其他嚴重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的諸如吸毒、賭博、家庭暴力等惡習或其他情形;

10、子女單獨或與己方共同隨己方父母共同生活多年,且己方父母有能力并愿意日后繼續(xù)幫助己方照顧子女的。

(三)子女已滿八周歲的,原則上法院尊重其本人的真實意愿。未征得法庭同意的情況下,律師不得指導或協(xié)助委托人直接將子女帶至法庭。

第七十九條 離婚訴訟中,雙方就子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題爭議較大或矛盾較為突出的,律師需提醒委托人注意子女的人身安全和生活環(huán)境的穩(wěn)定。

第八十條 離婚訴訟中,若委托人告知律師為爭奪子女撫養(yǎng)權(quán)而欲實施搶奪、隱匿子女等行為的,律師知曉后應(yīng)及時制止并勸誡委托人,以免傷及子女的身心健康。

第二節(jié)  撫養(yǎng)費

第八十一條 離婚訴訟中,雙方就子女撫養(yǎng)費標準問題發(fā)生爭議且無法協(xié)商達成一致意見時,若委托人系直接撫養(yǎng)子女一方,則律師可指導或協(xié)助委托人從以下幾個方面提供證據(jù):

(一)必要或者對方認可的開支,比如學費、生活費用、醫(yī)療費、對方知曉、認可且尚未到期的課外輔導費等;

(二)對方的實際收入情況。

第八十二條 律師需告知委托人子女撫養(yǎng)費數(shù)額的確定一般需考慮子女的實際需要、對方的負擔能力和當?shù)氐膶嶋H生活水平,而并非簡單依據(jù)對方月總收入的20%至30%的比例確定。

第八十三條 律師需告知委托人,子女課外輔導費用原則上不屬于撫養(yǎng)費的范疇,但若婚內(nèi)已簽訂相關(guān)合同且離婚時合同尚未到期的,法院可能會予以考慮。

第八十四條 除支付方自愿一次性支付撫養(yǎng)費外,子女撫養(yǎng)費一般為按月支付。若支付撫養(yǎng)費一方為外籍或港澳臺居民,為防止日后子女撫養(yǎng)費難以執(zhí)行且對方具有一次性負擔能力的,直接撫養(yǎng)子女一方可提出要求對方一次性支付撫養(yǎng)費的請求,法院一般會根據(jù)案件的實際情況裁決是否予以準許。

第三節(jié)  探望權(quán)

第八十五條 離婚訴訟中,若委托人探望子女無故受阻的,律師可協(xié)助當事人積極與對方當事人或?qū)Ψ铰蓭煖贤ǎ部蓪で蟀讣修k法官的幫助或請求法庭就訴訟期間探望問題組織雙方談話或調(diào)解,避免激化矛盾。

第八十六條 律師可提醒委托人,在主張離婚后由其直接撫養(yǎng)子女的同時還可提出關(guān)于探望權(quán)的備位訴請/主張,即無論法院最終判決子女由哪一方直接撫養(yǎng),請求法院一并就子女探望問題判決。

第八十七條 律師可告知委托人,離婚訴訟中,雙方可就子女的探望方式、時間等細節(jié)協(xié)商,如無法協(xié)商或協(xié)商不成,法院會根據(jù)子女的具體情況依法判決。

第八十八條 若夫妻雙方育有兩名或以上子女,建議律師協(xié)助委托人提出探望權(quán)方案時盡量確保子女們能時常相聚,促進手足之情。

第八十九條 律師可告知委托人,離婚后,若其無故阻撓對方探望子女的,則受阻撓探望一方有權(quán)向法院申請變更撫養(yǎng)關(guān)系。

第九十條 律師可告知委托人,離婚后,不直接撫養(yǎng)子女一方探望子女時,另一方不應(yīng)隨意干擾或監(jiān)視對方。

第九十一條 律師可告知委托人,離婚后如發(fā)現(xiàn)不直接撫養(yǎng)子女一方探望子女,不利于子女身心健康的,可依法向法院起訴請求中止該方的探望權(quán)。

第四章 財產(chǎn)分割

第一節(jié)  基本原則

第九十二條 委托人若告知夫妻雙方曾簽署婚內(nèi)或婚前財產(chǎn)協(xié)議,律師可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容作出分析,并提醒委托人法庭會對雙方簽署協(xié)議的背景、具體經(jīng)過等進行調(diào)查詢問,最終由法院對協(xié)議效力作出判定。若為涉外或涉港澳臺案件,則律師需特別注意夫妻雙方簽署的婚內(nèi)或婚前財產(chǎn)協(xié)議是否已合法成立并生效。

第九十三條 訴訟離婚時,律師應(yīng)告知委托人夫妻雙方可協(xié)議分割夫妻共同財產(chǎn)及相關(guān)財產(chǎn)。

第九十四條 訴訟離婚時,律師應(yīng)告知委托人夫妻雙方就財產(chǎn)問題協(xié)議不成的,由法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,按照照顧子女、女方和無過錯方權(quán)益的原則判決。夫妻共同財產(chǎn)如為可分物,可對該財產(chǎn)直接予以分割。夫妻共同財產(chǎn)如為不可分物,一般采用一方取得該財產(chǎn)并向另一方支付財產(chǎn)折價款的方式分割。

第九十五條 律師在辦理涉及境外資產(chǎn)的離婚訴訟中,需提示委托人夫妻一方主張分割對方名下位于我國境外或我國港澳臺地區(qū)的財產(chǎn)(包括動產(chǎn)和不動產(chǎn))的,受案法院是否同意一并處理需視具體情況而定。若夫妻雙方就位于我國境外或我國港澳臺地區(qū)的財產(chǎn)分割協(xié)商一致且簽署了相關(guān)協(xié)議的,可將該協(xié)議提交法院用于法院存檔留底。針對法院歸檔留底的雙方簽署的該類財產(chǎn)分割協(xié)議是否可按照財產(chǎn)所在地的法律生效,律師需提示或協(xié)助委托人根據(jù)案件的實際情況與財產(chǎn)所在地的專業(yè)律師溝通確認,尤其涉及不動產(chǎn)的,更需謹慎處理。

第九十六條 律師應(yīng)提示如夫妻一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn),或者偽造夫妻共同債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,在離婚分割夫妻共同財產(chǎn)時,對該方可以少分或者不分。

第九十七條 如委托人符合法定的可以多分夫妻共同財產(chǎn)情形的,則律師需代理或協(xié)助委托人及時向法庭提出。

第九十八條 若夫妻共同財產(chǎn)系與他人(夫妻雙方的未成年子女除外)共同共有的,或夫妻共同財產(chǎn)系由他人代持/借用他人名義購買的,則因涉及案外人的權(quán)益,律師應(yīng)告知委托人法院在離婚案件中通常不予處理,但律師需代表或協(xié)助委托人及時向法庭提出上述財產(chǎn)系夫妻共同財產(chǎn)。

第九十九條 若房產(chǎn)的不動產(chǎn)登記簿上記載的產(chǎn)權(quán)人系夫妻一方或雙方與他人,并記載為按份共有,各自份額明確,且共有人(夫妻雙方的未成年子女除外)出具書面意見確認不動產(chǎn)簿記載的份額屬實的,律師應(yīng)告知委托人一般可爭取在離婚案件中一并處理。

第一百條 夫妻一方持有的公司股權(quán)或合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額,若該公司登記的股東或合伙企業(yè)登記的合伙人還有案外人的,律師應(yīng)告知委托人一般在離婚案件中不予處理,但律師需代表或協(xié)助委托人在離婚案件中提出上述財產(chǎn)系夫妻共同財產(chǎn)的主張。

第一百零一條 夫妻共同債權(quán)的處理原則

(一)律師應(yīng)告知委托人夫妻共同債權(quán)的分割可由雙方協(xié)商處理,若夫妻一方名下的債權(quán)歸屬另一方的,則需及時通知債務(wù)人。

(二)律師應(yīng)告知委托人若夫妻雙方就夫妻共同債權(quán)的分割無法協(xié)商或協(xié)商不成的,則離婚案件中通常不予處理,需另案解決。

第一百零二條 夫妻共同債務(wù)處理原則

(一)律師應(yīng)告知委托人夫妻共同債務(wù)應(yīng)當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償或者財產(chǎn)歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成的,由法院判決。

(二)律師應(yīng)告知委托人夫妻就共同債務(wù)清償達成的協(xié)議,若未經(jīng)債權(quán)人同意或確認的,僅對夫妻雙方具有約束力。

(三)律師應(yīng)告知委托人若就債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)還是個人債務(wù),雙方存有爭議的,因涉及債權(quán)人利益,法院通常在離婚案件中不予處理。

(四)律師應(yīng)告知委托人除購買房屋時而產(chǎn)生的購房貸款即按揭貸款外,其他類型的債務(wù),通常無法在離婚案件中一并予以處理。標準化的金融借款合同債務(wù),且明顯用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示舉債的,可爭取在離婚案件中一并處理。

第一百零三條 涉及案外人的財產(chǎn)爭議可能無法在離婚糾紛訴訟中處理,律師應(yīng)依法合理判斷委托人或?qū)Ψ疆斒氯颂岢龇指畹呢敭a(chǎn)是否涉及案外人權(quán)益,并從委托人合法利益最大化原則出發(fā)爭取在本案中一并處理或者另案處理。

第一百零四條 律師應(yīng)告知委托人當事人雙方達成的以協(xié)議離婚或者到人民法院調(diào)解離婚為條件的財產(chǎn)以及債務(wù)處理協(xié)議,如果雙方離婚未成,一方在離婚訴訟中反悔的,則該協(xié)議不生效。

第一百零五條 法院要求委托人以《夫妻共同財產(chǎn)申報令》等方式申報夫妻共同財產(chǎn)的,律師應(yīng)指導并告知當事人如實申報,并提示委托人不如實申報的法律后果。

第一百零六條 案件審理中,若法院要求當事人雙方各自主動向法院提交房產(chǎn)/銀行賬戶明細/股票、基金、國債等有價證券交易及名下持有清單/車輛信息等夫妻共同財產(chǎn)的相關(guān)證據(jù)的,則律師需告知委托人如實提供以及不如實提供的法律風險。

第二節(jié)  常見財產(chǎn)分割

第一百零七條 關(guān)于房產(chǎn)

(一)國有土地上的產(chǎn)權(quán)房需提交的相關(guān)材料

1、產(chǎn)權(quán)證明:不動產(chǎn)登記簿信息(產(chǎn)調(diào)信息)。

2、取得不動產(chǎn)的交易文件:買賣合同/銷售合同/預(yù)售合同等購買合同、贈與合同/協(xié)議、公有住房出售合同、拆遷安置協(xié)議/征收補償協(xié)議等。

3、購房款及稅費支付憑證。

特別說明:

a. 若上述款項均為夫妻共同財產(chǎn),則可不提供,但法院要求提供的除外;

b. 若該房屋系當事人個人所有的其他房屋置換所得,則需提供房屋置換的相關(guān)證據(jù)包括但不限于證明已出售房屋系個人所有的證據(jù)、出售房屋所得售房款用于購買該房屋的相關(guān)銀行流水等證據(jù);

c. 若上述款項的全部或部分來源于當事人的其他個人財產(chǎn),則需提供個人財產(chǎn)的相關(guān)證據(jù)及該個人財產(chǎn)用于購買該房屋的相關(guān)資金流水憑證等證據(jù);

d. 若上述款項的全部或部分來源于父母或其他親屬提供的資金,則需提供相應(yīng)資金流水憑證。

4、與購房貸款有關(guān)的資料:(1)抵押貸款合同;(2)截止庭審/起訴時的貸款余額;(3)還貸賬戶明細及貸款還款明細;(4)公積金繳納和支出明細。

特別說明:

a. 如歸還貸款的款項均源于夫妻共同財產(chǎn),并無個人財產(chǎn)用于還貸,也無個人的特別貢獻的,則上述(3)可不提供;

b. 如當事人名下的公積金未參與沖還貸,或雖參與了沖還貸但用于還貸的公積金均系婚后取得,則上述(4)可不提供;

c. 若婚后使用了父母或其他親屬提供的資金用于還貸的,則還需提供相關(guān)資金流水等證據(jù)。

5、與房屋相關(guān)的其他資料。

(二)公房或其他福利性質(zhì)房屋需提交的相關(guān)材料

1、租賃憑證或其他權(quán)利憑證。

2、取得公房或其他福利性質(zhì)房屋的相關(guān)文件:公房調(diào)配單、配售單、調(diào)換協(xié)議等相關(guān)資料。

(三)農(nóng)村宅基地上的房屋需提交的相關(guān)材料

1、房屋權(quán)屬憑證以及宅基地使用權(quán)憑證。

2、房屋建造出資的證據(jù)及相關(guān)審批建造的文件。

(四)經(jīng)濟適用房需提交的相關(guān)材料

1、產(chǎn)權(quán)證明:不動產(chǎn)登記簿信息(關(guān)注登記的產(chǎn)權(quán)人及同住人)。

2、取得不動產(chǎn)的文件:經(jīng)適房的申請材料、購房合同等。

3、購房款支付憑證。

4、特別說明:

(1)經(jīng)濟適用房是社會保障性住房,房屋價值包含了購房價格及申請人因符合相關(guān)政策所享有的權(quán)益。因此,若該房屋是當事人一方婚前已取得購房資格、婚后購買的,需提供購房資格取得的相關(guān)材料。

(2)若經(jīng)濟適用房滿5年已回購產(chǎn)權(quán)的,需提供回購的相關(guān)材料包括但不限于回購合同、購買政府產(chǎn)權(quán)份額申請表、繳款書回執(zhí)、繳款結(jié)清單等。

(五)特別說明

1、當事人雙方可協(xié)商確定房屋的價值,若雙方無法協(xié)商或協(xié)商不一致的,則可向法院申請指定評估機構(gòu)評估。律師需庭前提醒委托人及時了解房屋的價值。

2、當事人雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的,則可以采取競價方式確定房屋價值及歸屬。

3、當事人雙方均不主張房屋所有權(quán)的,法院可根據(jù)當事人的申請拍賣、變賣房屋,就所得價款進行分割。

4、婚前購買的房屋存在以下情形的,離婚時一般仍被認定為雙方的共同財產(chǎn),但雙方另有約定的或有證據(jù)證明出資款系出資人對對方無目的贈與或未附條件的贈與的除外:(1)以共有為目的的雙方共同出資購房,但該房屋產(chǎn)權(quán)登記在一方名下;(2)一方全額出資購買的房產(chǎn),但產(chǎn)權(quán)登記在對方名下;(3)一方以共有為目的的部分出資購買的房產(chǎn),但產(chǎn)權(quán)登記在對方名下的。

5、婚姻關(guān)系存續(xù)期間,父母為子女提供購房資金或還貸資金的,若父母提供資金系借貸的,則分割該房屋時,一般不再考慮父母提供的該部分資金的貢獻。律師需特別提醒當事人,若無夫妻雙方簽署的書面借據(jù)或其他可以證明夫妻共同向父母借貸的證據(jù),則父母主張借貸的訴訟風險較高。

6、婚姻關(guān)系存續(xù)期間,當事人雙方購置房屋時存在一方或雙方父母出資的,則律師需將《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(二)》第8條的規(guī)定詳細告知委托人,并協(xié)助委托人積極提供相應(yīng)證據(jù)。

7、當事人雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,法院一般不判決房屋所有權(quán)的歸屬,但若房屋已辦妥預(yù)告登記且符合辦理不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證條件的,法院也可在離婚案件中予以處理。

8、若房屋尚有未結(jié)清的商業(yè)或公積金貸款且雙方均主張取得房屋產(chǎn)權(quán)的,則同等條件下基于保護債權(quán)人的利益,一般法院優(yōu)先考慮將房屋產(chǎn)權(quán)判歸主貸人一方,由其向非主貸人一方支付相應(yīng)折價款,但若非主貸人一方符合貸款銀行所要求的借款人條件且貸款銀行同意變更主貸人的除外。

9、委托人欲放棄房屋產(chǎn)權(quán)而要求取得折價款,且對方也同意該分割方案的,除對方在訴訟中及時將相應(yīng)折價款匯入法院作為代管款外,律師需為委托人充分提示通過法院強制執(zhí)行程序可能無法執(zhí)行到位的相關(guān)風險,同時律師還可根據(jù)案件情況向委托人提供專業(yè)的建議與方案。

10、若公有住房系通過國家福利政策取得且還有依法對該房屋享有權(quán)利的同住人,則分割時還需考慮同住人的相關(guān)利益,故一般不宜在離婚案件中直接處理。

11、公房或其他福利性質(zhì)房屋的分割與一般產(chǎn)權(quán)房屋分割不同,律師需及時了解相應(yīng)政策。

12、對于登記在夫妻一方名下的不動產(chǎn),不能僅以產(chǎn)權(quán)取得時間在婚前還是婚內(nèi)作為判定是否為夫妻共同財產(chǎn)的唯一標準。

13、夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同,以個人財產(chǎn)支付首付款,婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸的,離婚時另一方有權(quán)主張雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分的補償,但目前司法實踐中尚未有統(tǒng)一的標準計算公式。主張分得補償?shù)囊环绞欠駞⑴c還貸,一般并不影響其主張分割的權(quán)利,但若婚后還貸的部分款項或全部款項系房屋產(chǎn)權(quán)人的父母或親屬幫助產(chǎn)權(quán)人歸還的,則該部分款項是否可以認定為“夫妻共同財產(chǎn)還貸”實踐中存有爭議。

14、宅基地房屋的分割需注意區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)與家庭財產(chǎn)。

第一百零八條 關(guān)于存款

(一)原則上,夫妻各自名下的銀行賬戶內(nèi)的余額屬于離婚時財產(chǎn)分割的范疇。

(二)婚姻關(guān)系存續(xù)期間未經(jīng)配偶同意且超出日常生活需要的不合理支出,在一方當事人提出分割主張時也屬于離婚時財產(chǎn)分割的范疇;判斷是否屬于合理支出時,法院一般會根據(jù)案件的實際情況尤其是雙方的經(jīng)濟狀況和工作情況作為判斷標準,而無具體的金額標準。

(三)若一方主張其名下的銀行賬戶余額或銀行賬戶內(nèi)支出的款項不屬于夫妻共同財產(chǎn)且提供了相應(yīng)證據(jù)的或銀行賬戶流水記載的往來款項明顯不屬于夫妻共同財產(chǎn)的,則法院將依法審查該款項的性質(zhì),若查明可能涉及案外人利益的,則法院一般不予處理。

(四)若一方有證據(jù)證明其名下的銀行賬戶系用于代收代付案外人款項的,則另一方主張分割該銀行賬號內(nèi)的余額或支出款項的,一般法院不予支持或不予處理。

(五)律師需就庭審中主張分割的對方名下的銀行賬號內(nèi)支出的不合理款項進行梳理,并制作表格,表格中一般需包括每一筆不合理支出款項的金額、時間以及交易對手/備注等信息以及就該賬戶內(nèi)款項要求分割的意見,然后將該表格及時提交給法庭。

第一百零九條 關(guān)于股票、基金、國債等有價證券

(一)對于夫妻各自名下的證券賬戶,可作為夫妻共同財產(chǎn)分割的是該賬戶的證券市值和資金余額之和,時間節(jié)點可由雙方協(xié)商確定,若雙方無法協(xié)商或協(xié)商不成的,由法院依法確定。律師可申請調(diào)查令向中國證券登記結(jié)算有限責任公司上海分公司或者深圳分公司調(diào)查對方當事人的股票交易明細,以及開戶證券公司,然后再次申請調(diào)查令向其開戶證券公司查詢資金賬戶明細,以及第三方存管銀行信息。對于已拋售的股票對價款的分割可參照上述“關(guān)于存款”的內(nèi)容。

(二)基金、國債等有價證券,律師可申請調(diào)查令向相應(yīng)的開戶機構(gòu)調(diào)查對方當事人持有的基金、國債等有價證券的情況,包括但不限于份額、數(shù)量、交易明細、目前市值等信息。

第一百一十條 關(guān)于車輛

對于夫妻各自名下的機動車,如屬于夫妻共同財產(chǎn),分割方案需考慮該車輛目前市場價值、牌照額度價值、當事人雙方是否有駕駛證、實際使用人等因素,最終由一方取得機動車,另一方取得相應(yīng)的折價款。律師可持律師事務(wù)所蓋章的查詢函等相關(guān)手續(xù)向機動車管理部門(如上海市公安局交警總隊機動車管理所)調(diào)取對方名下的滬牌機動車的登記信息。

第一百一十一條 關(guān)于保險

(一)對于夫妻各自名下以夫妻共同財產(chǎn)投保仍處于保險有效期內(nèi)的人身保險合同,如退保,可對保險人退還的保單現(xiàn)金價值予以分割;如繼續(xù)履行保險合同,可由獲得保險合同利益一方向另一方支付相應(yīng)補償款。

(二)對于夫妻一方以夫妻共同財產(chǎn)為子女購買的保險,一般視為雙方對子女的贈與,不作為夫妻共同財產(chǎn)分割;但若未經(jīng)對方同意,且繳費金額、購買時間不具有合理性的,可能構(gòu)成轉(zhuǎn)移、揮霍夫妻共同財產(chǎn)并導致相應(yīng)法律后果。

(三)委托人提供了對方購買保險的線索后,律師可向法院申請調(diào)查令向相應(yīng)保險公司調(diào)取保險合同、已交保險費、保單現(xiàn)金價值等材料或信息。

第一百一十二條 關(guān)于住房公積金(含補充公積金)

任何一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的住房公積金及補充公積金均屬夫妻共同財產(chǎn),律師可申請調(diào)查令向公積金管理單位(如上海市公積金管理中心在各區(qū)的各受理處)調(diào)取對方名下的公積金繳納及支取明細。

第一百一十三條 關(guān)于養(yǎng)老金(含補充養(yǎng)老金)

任何一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的個人養(yǎng)老金賬戶項下的基本養(yǎng)老保險費及補充養(yǎng)老保險費均屬夫妻共同財產(chǎn)。律師可申請法院依職權(quán)向社保管理單位(如上海市社會保險事業(yè)管理中心在各區(qū)的受理處)調(diào)取相關(guān)信息。

第一百一十四條 關(guān)于有限公司股權(quán)

(一)如有限責任公司系婚后成立,且登記股東僅為夫妻雙方(除雙方另有約定外,各自名下登記的股權(quán)比例不視為夫妻雙方的財產(chǎn)約定)或公司股權(quán)全部登記在夫妻一方名下,離婚時法院可一并處理,具體處理模式如下:

1、若雙方就該公司股權(quán)分割無法協(xié)商或協(xié)商不成的且均主張取得全部股權(quán)的,則法院可判決雙方各自享有的股權(quán)比例,也可以判決一方取得全部股權(quán)并支付對方折價款。

2、若一方主張取得公司全部股權(quán),另一方主張取得折價款的,則雙方可協(xié)商確定公司的價值,若無法協(xié)商或協(xié)商不成,則可向法院申請委托專業(yè)的評估審計機構(gòu),由該第三方確定公司的價值。

3、若雙方均不要求取得該公司股權(quán)的,則法院可先判決雙方各自享有的股權(quán)比例,然后由雙方依法清算該公司或各自依法轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)。

(二)一方婚前取得的公司股權(quán)在婚后產(chǎn)生的增值,原則上屬于夫妻共同財產(chǎn),另一方有權(quán)主張分割,但若該股權(quán)增值并非公司的經(jīng)營行為所致而系該公司所持資產(chǎn)的自然增值,則該方所持股權(quán)增值可能會被視為自然增值,另一方主張分割的請求,一般難以得到法院支持。

(三)若一方持股的公司登記股東除夫妻一方或雙方外,還有案外人的,雖然《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一)》第七十三條規(guī)定了相應(yīng)分割原則,但除非夫妻雙方可就該股權(quán)的分割協(xié)商一致且股權(quán)仍歸登記股東一方,否則離婚案件中一般不予處理該股權(quán)。

第一百一十五條 關(guān)于合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

(一)如有合伙企業(yè)系婚后成立,且登記合伙人僅為夫妻雙方(一般情況下,除雙方另有約定外,各自名下登記的合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額不視為夫妻雙方的財產(chǎn)約定),離婚時法院可一并處理,具體處理模式如下:

1、若雙方就合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額分割無法協(xié)商或協(xié)商不成的且均主張取得全部合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,則法院可判決雙方各自享有的合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,也可以判決一方取得合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額并支付對方折價款。

2、若一方主張取得合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額,另一方主張取得折價款的,則雙方可協(xié)商確定合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的價值,若無法協(xié)商或協(xié)商不成,則可向法院申請委托專業(yè)的評估審計機構(gòu),由該第三方確定合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的價值。

3、若雙方均不要求取得該合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,則法院可先判決雙方各自享有的合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,然后由雙方依法清算該合伙企業(yè)或各自依法轉(zhuǎn)讓所持合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。

(二)一方婚前取得的合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額在婚后產(chǎn)生的增值,原則上屬于夫妻共同財產(chǎn),另一方有權(quán)主張分割,但若該合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的增值并非企業(yè)的經(jīng)營行為所致而系該企業(yè)所持資產(chǎn)的自然增值,則該方所持合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的增值可能會被視為自然增值,另一方主張分割的請求,一般難以得到法院支持。

(三)若合伙企業(yè)登記的合伙人除夫妻一方或雙方外,還有案外人的,雖然《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一)》第七十四條規(guī)定了相應(yīng)分割原則,但除非夫妻雙方可就該合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的分割協(xié)商一致且合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額仍歸登記一方,否則離婚案件中一般不予處理該合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。

第一百一十六條 關(guān)于個人獨資企業(yè):根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一)》第七十五條之規(guī)定處理。

第五章 其他權(quán)利主張

第一百一十七條 如委托人離婚時存在年老、殘疾、重病等生活困難情形,對方有負擔能力的,律師須向委托人提示其有權(quán)向?qū)Ψ教岢鼋o予適當幫助的訴訟請求。

第一百一十八條 如委托人因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負擔較多義務(wù)的,律師須向委托人提示其有權(quán)向?qū)Ψ教岢鼍唧w明確的家務(wù)貢獻補償?shù)脑V訟請求。

第一百一十九條 如對方當事人存在《民法典》第一千零九十一條規(guī)定的重大過錯情形的,律師須向當事人提示其有權(quán)向?qū)Ψ教岢鰮p害賠償?shù)脑V訟請求。

第一百二十條 若委托人符合向?qū)Ψ街鲝埛颠€全部或部分彩禮的法定情形,律師可向當事人提示其有權(quán)相對方提出有關(guān)彩禮全部或部分返還的訴訟請求。

 

附則

第一百二十一條 本指引成稿于2025年6月30日。本指引內(nèi)容僅依據(jù)該期限前國家有關(guān)法律、法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及有關(guān)司法解釋等為依據(jù)。

第一百二十二條 本指引由上海市律師協(xié)會婚姻家事專業(yè)委員會起草并負責修訂,本指引并非強制性或規(guī)范性規(guī)定,僅供律師代理離婚訴訟案件時借鑒與參考。

第一百二十三條 離婚訴訟案件所涉夫妻共同財產(chǎn)的種類繁多,不同法院操作口徑也有差別,本操作指引系根據(jù)法院的通常做法而制定,律師參考本操作指引辦案時需特別注意不同法院的不同操作口徑,避免機械地照搬硬套。


編寫組長:

吳衛(wèi)義  上海海若律師事務(wù)所


執(zhí)行組長:

付忠文  北京市隆安律師事務(wù)所上海分所


小組成員(按姓氏筆畫為序):

方  潔  上海瀛東律師事務(wù)所

公維亮  北京天馳君泰律師事務(wù)所上海分所

張  寅  北京大成(上海)律師事務(wù)所

高  興  上海邦信陽律師事務(wù)所


統(tǒng)稿人:

肖丹婷  北京市隆安律師事務(wù)所上海分所