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2006年10月27日通過的《中華人民共和國破產(chǎn)法》（以下簡稱“《破產(chǎn)法》”）創(chuàng)設了重整這一制度，旨在挽救企業(yè)、避免破產(chǎn)、使企業(yè)獲得更生。重整程序中，“債務人可以靈活運用重整程序允許的多種措施達到恢復經(jīng)營能力、清償債務、重組再生的目的，不僅可采取延期償還或減免債務的方式，還可采取核減或增加公司注冊資本，將債權轉化為股份，向特定對象定向發(fā)行新股或公司債券，轉讓營業(yè)、資產(chǎn)等方法，并設立重整管理人負責公司的重整、監(jiān)督活動”，其中，債權轉股權雖在重整實務中已有探索，但一直缺乏明確的法律依據(jù)。2011年11月23日，國家工商行政管理總局通過了《公司債權轉股權登記管理辦法》（以下簡稱“《債轉股管理辦法》”，該辦法自2012年1月1日起實施）。該辦法明確規(guī)定：公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權可登記為股權。這也是重整中的債權轉股權第一次在立法層面的反映。不難預見，債權轉股權將成為公司重整的重要工具。本文擬就重整程序中適用《債轉股管理辦法》的若干問題作初步的分析和探討。
一、“債權轉股權（Debt for Equity Swap）”概念的回歸
債轉股這一概念在中國最初出現(xiàn)時并非表現(xiàn)為一項法律性安排，而是以帶有濃厚的政府干預色彩的政策性工具的形式示人。原國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行于1999年通過的《關于實施債權轉股權若干問題的意見》規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體實行債權轉股權，企業(yè)相應增資減債，優(yōu)化資產(chǎn)負債結構”。其后，《企業(yè)債轉股方案審核規(guī)定》、《關于債轉股企業(yè)規(guī)范操作和強化管理的通知》等文件相繼出臺，構成了我國所謂“政策性債轉股”的規(guī)范體系。
事實上，國外的相關立法及理論上均無政策性債轉股的概念，而是將債權轉股權視作一項法律的或商務的安排。Subhrendu Chatterji和Paul Hedges認為債權轉股權是“債權人（通常但不僅僅為借與人）將其中一部分債務交換或轉變?yōu)橐环N或多種股權資本的資本重組。”Yuta Seki認為“債權轉股權一詞意味著深負債務或財務危機中的公司的部分債權被轉化公司股權為債權人所持有”。
《債轉股管理辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱債權轉股權，是指債權人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或者股份有限公司的債權，轉為股權，增加公司注冊資本的行為。”《債轉股管理辦法》對“債權轉股權”概念的界定，正是債轉股概念在中國的回歸，從而也將國有企業(yè)尤其是金融機構的債轉股重組納入到《債轉股管理辦法》的框架中來。因此，在現(xiàn)行《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）、《破產(chǎn)法》及《債轉股管理辦法》等法律、法規(guī)及行政規(guī)章等立法體系日益完善、相應實務也比較成熟的情況下，廢除政策性債轉股的規(guī)定及相應理念，確立清晰統(tǒng)一的債轉股法律體系，條件已經(jīng)基本成熟。
二、可轉化為股權的債權
（一）可轉化為股權的三種債權情形
現(xiàn)行《公司法》并未明確規(guī)定債權可以作為出資轉化為公司股權，但也未明確禁止或限制債權出資。《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。”自2006年1月1日起實施的現(xiàn)行《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第八條規(guī)定：“股東或者發(fā)起人以貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權以外的其他財產(chǎn)出資的，應當符合國家工商行政管理總局會同國務院有關部門制定的有關規(guī)定。”一般認為，上述規(guī)定為以債權出資即債權轉股權打開了大門。
在《債轉股管理辦法》出臺之前，關于債權是否可以出資的討論中，反對者多從公司資本充足的基本原則出發(fā)，認為債權的實現(xiàn)是不確定的，如將債權作為出資，未來債權不能實現(xiàn)或不能完全實現(xiàn)時，公司就會出現(xiàn)資本不實的情況，這與公司資本充足的基本原則相違背。在債務人公司處于破產(chǎn)重整階段時，因債務人公司財務困難并臨近破產(chǎn)，債權人完全收回債權的希望非常之小，也即用作出資的債權幾乎是沒有財務價值的，以這種債權作為出資，顯然不能達到資本充足的要求。但各國立法尤其是英美法系常常對破產(chǎn)中的企業(yè)作例外規(guī)定，“允許陷入債務危機的企業(yè)采用債轉股的方式緩解債務壓力，獲得重生”。對此，我國著名破產(chǎn)法學者王欣新教授等曾指出：“以對公司之外的他人之債權作為出資的，應予以嚴格限制，或者暫時禁止，但出資可以以對公司的債權作為出資。”《債轉股管理辦法》正體現(xiàn)了這一精神，即允許債權人以其對公司的債權出資，而不允許以債權人對第三人的債權對公司出資。
具體而言，根據(jù)《債轉股管理辦法》第三條，債權人對公司的債權轉化為公司股權的三種情形：一為公司經(jīng)營中債權人對公司的合同之債轉為公司股權；二為人民法院生效裁判確認的債權轉為公司股權；三為公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權轉為公司股權。
根據(jù)現(xiàn)行《破產(chǎn)法》第五十八條，在重整程序中，所有債權人申報的債權應由管理人提交第一次債權人會議核查；債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的，由人民法院裁定確認；債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。根據(jù)《破產(chǎn)法》第五十六條，在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)，債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報。在實務中，在債權申報期限以外甚至在人民法院批準重整計劃之后再作補充申報的債權，也應經(jīng)管理人審查并報人民法院確認，或通過向人民法院提出債權確認之訴來確定其債權。因此，在重整程序中，可轉化為公司股權的債權主要是《債轉股管理辦法》第三條所規(guī)定的兩類債權：列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃的債權和人民法院生效裁判確認的債權。
（二）關于不能轉化為股權的債權的爭議
根據(jù)《債轉股管理辦法》第一條、第三條及相關條款可知：無法確定價值的債權不可轉為股權。作為一種出資方式，股東有賴于通過確定債權所代表的價值而計算其擁有的股權。而一項價值不可確定的債權則不能轉化為公司股權，如或然性債權，因條件尚未發(fā)生，我們無法確認該種債權將來是否成立，當然無法作為出資。
還有人認為，法定之債不宜轉為股權。如，依據(jù)稅法規(guī)定，債務人應當及時繳納稅款，由此形成了債務人與國家之間的稅務債權關系；又如，債務人因環(huán)境污染而受致環(huán)境部門的罰款，或者因其他原因而受到其他政府部門處罰而導致的特殊債權，均不適宜作為出資。但筆者認為，根據(jù)《破產(chǎn)法》關于重整程序的規(guī)定，在決定重整計劃草案時，稅務債權人等也應與其他債權人一樣參與債權人會議的分組表決，并根據(jù)人民法院批準的重整計劃參與分配。在本質(zhì)上，代表國家持有稅務債權等行政性質(zhì)的債權的持有人并無可游離于重整程序之外的特權，只要經(jīng)人民法院批準，國家應有權指定相關的投資主體作為債權轉化為公司股權后的持股者。美國通用汽車在經(jīng)歷破產(chǎn)保護后，美國政府就已成為通用汽車的最大的持股人。
也有人認為可轉為股權的債權須具有可轉讓性，具有不可轉讓性的債權不可轉為股權，如撫恤金、養(yǎng)老金及人身損害賠償金等債權，因其應屬于特定主體的債權，無法轉讓與他人，不可作為出資；另外，委托合同、出版合同、贈與合同等合同性質(zhì)不可轉讓的合同項下的債權也不可作為對公司的出資。筆者認為：在《債轉股管理辦法》的框架下，債權轉為股權的實質(zhì)，并非債權轉讓，即債權人將其轉讓給債務人公司，而是債權支付或債權出資，即債權人取得債務人公司股權，并以債權對債務人公司出資，從而導致債權人與公司互負債務而根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十六條的規(guī)定發(fā)生債務抵銷，在此情形下，債權是否具有可轉讓性并不影響債權人持有公司股權。在美國通用汽車破產(chǎn)案中，代表包括撫恤金、養(yǎng)老金等員工債權的工會組織最后成為第二大持股人也是可予參考的實例。
三、重整中債權轉為股權的特殊程序
（一）債權評估程序
《債轉股管理辦法》第七條規(guī)定：“用以轉為股權的債權，應當經(jīng)依法設立的資產(chǎn)評估機構評估。”此條符合《公司法》第二十七條“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價”的要求，但在重整實務中應考慮適當?shù)牟僮鞣绞健τ谥卣绦蛑幸呀?jīng)列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃的債權或已經(jīng)經(jīng)人民法院生效裁判確認的債權，如再進行評估調(diào)整債權價值并不恰當，較合理的安排是：先進行債權評估，再由人民法院確認評估后的債權價值。
（二）重整程序中債轉股不必經(jīng)公司股東會或董事會同意
根據(jù)《債轉股管理辦法》第十條和現(xiàn)行《公司登記管理條例》第二十七條的規(guī)定，公司申請債權轉股權的變更登記，應按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局提交下列企業(yè)變更登記材料：經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者人民法院的生效裁判，公司法定代表人簽署的變更登記申請書，依照《公司法》作出的變更決議或者決定，由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案，有關批準文件（如債轉股依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的），新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。
在一般股權轉讓情形下，關于股權轉讓的公司變更決議或決定通常應為股東會、股東大會或董事會決議，但在重整程序中，筆者理解，有關債轉股的變更決議或者決定，不應是依照《公司法》作出的公司權力機構的任何決議或決定，而應為《破產(chǎn)法》項下通過重整計劃草案的債權人會議決議。
重整制度對債務人財產(chǎn)的產(chǎn)權安排，實際上是一種“雙重產(chǎn)權”的設計，即債權人及出資人對債務人均擁有一份相互排斥而未決的所有權。而重整計劃的內(nèi)容，則決定企業(yè)所有權在兩者之間的搖擺。為了協(xié)調(diào)這種搖擺，出現(xiàn)了破產(chǎn)管理人制度。在結果待定之前，企業(yè)的管理權交由破產(chǎn)管理人或債務人管理，以等待結果的出現(xiàn)。因此，重整中的股東權利是不完整的，或者是被限制的，股東會等機構也不可能凌駕于債權人會議之上。至于重整中的債權轉股權，也不再是《公司法》中的股權轉讓或股權變更過程，而是依《破產(chǎn)法》清償債務的過程。但重整過程不同于破產(chǎn)清算直接將破產(chǎn)財產(chǎn)加以分配，而是試圖通過暫緩破產(chǎn)財產(chǎn)分配，并借助企業(yè)的經(jīng)營能力對這些破產(chǎn)財產(chǎn)加以經(jīng)營，從而改善企業(yè)的經(jīng)營狀況，取得比破產(chǎn)更優(yōu)越的債務清償條件。如確如我們判斷，重整中的債轉股仍是個債務清償及債務人財產(chǎn)分配的問題，債務人股東對債轉股便不再具有完全的自主處分權力，而應由破產(chǎn)管理人或債務人按《破產(chǎn)法》提出重整計劃草案，經(jīng)債權人會議表決通過，由人民法院裁定批準。因此，在重整程序中，有關債轉股的變更決議或決定不應由公司的股東會等機構作出，而應由代表在《破產(chǎn)法》項下獲得特別保護的債權人利益的債權人會議作出。
當然，在重整程序中，根據(jù)《破產(chǎn)法》的機制，債權人會議亦非債轉股及其相應的重整計劃的最終決定者，“很多國家或地區(qū)的立法規(guī)定，在重整程序中，破產(chǎn)法的規(guī)定包括法院的裁判可以優(yōu)先于其他立法規(guī)定適用。因為在很多相關立法中，對出資人權益的調(diào)整規(guī)定都是針對常態(tài)情況下的企業(yè)做出的，缺乏對困境重整企業(yè)的特殊調(diào)整。”因此，債轉股方案須得到人民法院的批準方可生效的做法，比債務人股東表決通過生效更適用于重整這一特別程序。當然，重整中由于債轉股的實施，股東的權益必然會受到股權攤薄的影響甚至被剝奪，在重整計劃草案制定過程中也應當充分尊重債務人股東的意見，在債權人會議討論通過重整計劃草案時充分考慮出資人組的表決情況。
四、重整程序中的債轉股機制應進一步完善
重整程序中，債權轉股權是維持重整企業(yè)資產(chǎn)負債平衡、恢復其營運能力的重整工具中的一種。債權轉股權通過債權人的放棄債權及取得對債務人的股權，實現(xiàn)了債權人與債務人之間最大的重整救濟。但我們不應將它視為治愈公司財務危機的良丹妙藥。畢竟，債權轉股權與《公司法》下的資本充實的原則是否相符還存在很多爭議，而資本充實又是在市場經(jīng)濟下公司公示公信力的重要體現(xiàn)。大量的實施債權轉股權，將會增加諸多企業(yè)經(jīng)營風險，也會增加債權人的風險。因此，有必要在相關司法解釋甚至立法層面進一步出臺具體規(guī)定，對可轉股債權的范圍、程序、效力等作出更準確的界定，規(guī)范債轉股的具體實施。另一方面，應及時廢除政策性債轉股規(guī)定，將之統(tǒng)一納入商業(yè)性債轉股的法律體系的規(guī)制范圍，建立公平透明的市場經(jīng)濟環(huán)境，方能實現(xiàn)在當今經(jīng)濟競爭激烈、企業(yè)經(jīng)營風險積聚的背景下，更好地兼顧債權人、重整再生的企業(yè)及社會、員工各方利益，實現(xiàn)和諧生存及持續(xù)發(fā)展的立法宗旨。●